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从法律移植视角看民间习惯与国家法关系之协调 苟军年 （ ， ） 浙江财经学院法学院 浙江杭州 ３１００１８ ： ， 。 ， 摘 要 自清末转型以来 大量移植西方发达国家法律制度成为我国国家立法的常态 从文化角度讲 移植法承载着更 　　 　 ， 。 ， 多西方法律文化的基因 而本国的传统法律文化资源在国家法治特别是立法中没有得到充分的利用 但与此同时 法治实践 ， ， 证明 作为传统法律文化资源重要组成部分的民间习惯实际上一直是我国民法的重要渊源 在法治实践中起着非常重要的作 。 ， ， ， 、 用 因此 就民法中的各种制度而言 是否可以考虑在制度设计中更多体现本国的传统习惯 以处理好移植法与国家法 国家 ， 、 。 法与民间习惯之间的关系 以强化现代法律制度的民族性 科学性与合理性 ： ； ； ； 关键词 法律移植 民间习惯 国家法 关系协调 编码： ／； ＤＯＩ １０．３９６９ ｉｓｓｎ１６７４－３６８７．２０１２．０３．００１ 　 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： （ ） ＤＦ０－０５２ Ａ １６７４－３６８７２０１２０３０００１０６ 　　　 　　　 － － ， ， 自清末继受大陆法系以来 法律移植作为我国民事立法的有效手段和方法 在民事法治建设中发挥着重 ， ， 要的作用 致使中国的传统法律文化在国家法治建设中一直不被认可 大量的传统法律文化资源没有得到充 、 。 ， ， ， 分 合理的利用 但与此同时 我们也看到 由于立法的准备不足 特别是在缺少法律理论有效指导的情况 ， ， 。 ， 下 移植中也出现了许多问题或不足 严重影响着移植法效果的正常发挥 随着研究的深入 人们逐渐意识 到， ， ， 、 法律移植毕竟是把不同社会历史背景下形成的制度 人为地与本国法结合在一起 表层相同的 具有共性 ， 、 、 ， 、 。 的因素可以实现调和 但深层的 带有本质的如法律文化 精神的差异 则必然会发生激烈的冲突 矛盾 面 ， ， ， 。 ， 对法律移植中出现的一些问题 学界一直存有困惑和争论 即使在今天 这种困惑也没有完全消除 对此 ， ， 我们有必要从法律移植视角 对国家法与民间习惯关系的协调作出深刻的理论反思 就民法中的各