上市公司独立董事制度：功能与路径.pdfVIP

笛e卷 第a期 乒 涛商专 院 号较 N a .3 Vo l 日 2007 年s 月 嘟 l am ul or sne 叩M i Ba e}}}} s e ,ool S e p. 2 00 7 对【策研究】 上 市 公 司 独 立 董 事 制 度 : 功 能 与 路 径 汤立斌 (中国社会科学院 法学研究所，中国北京100720) 摘 要: 从制度设 计上 来讲 ，上 市公 司独立董事的制度功能主要是决 策和监借 ，其 中监 甘是其最为核心的功能。我 国上市会 司独立 董事制度的演进 经历 了非强制私强制 两个 阶段 ，独立黄事的监督功 能有所增 强，但在 目舫的股权结构之 下，还是很 难实现预期的制度功能。街 《公 司法》第123 条关于独立黄事的相关规定尚禽进一 步细化。 关键词: 独立董事: 功能; 路径 中图分类号: D922.29 文献标识码: A 文章编号 : 1 37-324x(2007)-03- 9-72-04 一、 引言 分，即决策与监督夕 国内学者研究发现，我国上市公司独立董事制度的实施 但是，现实地看 ，我们发现决策权似乎并没有天然地降到 效果并不尽如人意。虽然越来越多的上市公司在董事会中设 董事会头上。相反.在企业管理中，似乎更多的是由经理层提 立了独立董事，但其董事会为 内部股东所操纵的局面并没有 出战略 、制定战略不执行战略 董事会起到的作用主要是对战 明显的改善，内部股东侵蚀外部股东利益的情况时有发生，独 略的最终审定、监督执行和事后的评价分析，换言之，是经理 立董事并没有起到应有的监督作用 。比如说，在己经设立独立 层而不是董事会在企业 的战略决 策问题 上发挥 了实际的作 董事的上市公司中，对于大股东 占用或挪用上市公司资金，以 用。1984 年，美 国学者 And rews 对 139 家美国制造业和服务 及为大股东做巨额贷款担保从而导致上市公司极大风险的现 业大公司的调查中发现 具有专业知识、熟悉公司经营业务和 象 并未因设立独立董事而有所 阳LE-⑦也就是说，上述上市公 内部工作流程的执行董事对公司战略的制订和实施起着决定 司并未因为设立了独立董事而使得企业的决策质量提高或风 性的作用。由此看来，董事会往往是在评价决策权 卜发挥作用 险降低 。 冯〔俏彬，2002) .所以说 实际 上，董事会 的职责中 监督是第 上市公司独立董事是伴随着相关具体的证券监管法律规 一位的，决策是第二位的。 章的出台而产生的。本文试 图对我国上市公司独立董事的制 其实 在理论上，学者们也大多倾向于认为董事会的职能 度功能和相关制度演进路径作一深入的研究，以期发现相关 主要是监督。Fama ( 1980 ) 即认 为董事会是一种 弓}入市场机 法律规章 为何没有实现独立董 事制度的预期制度功能 从而 制的制度，是被称为企业的一组契约的最高内部监督者，其最 为其今后的相关立3去和政策提供- 些有益的参考建议 重要的职能是督导企业 内部的最高决策者二 二、独立盖事的制度功能 F ama . Jensen ( 1983 ) 研究发现，董事会 中最有影响的人 独 立董 事的制度 功能是窝含于董事会的制度设计之 中 会很 自然地成为内部的管理者