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02第二章律师的性质、地位和使命
第二章 律师的性质、地位和使命 准确界定律师的性质,确立律师在社会生活和诉讼中应有的地位,明确律师所肩负的使命,是一国律师法律制度的根本性和纲领性的问题,它体现在律师制度的各个方面,制约着律师的权利、义务、作用、责任和律师制度的发展趋势,也是律师制度得以建立的前提和基础。 第一节 律师的性质 一、律师性质概述 律师性质是指律师所具有的本质特征,是一国法律所确认的律师职业与其他相关职业之间的本质区别,它决定了律师在一个国家中社会地位、权利义务和所具有的功能以及一国律师制度的发展趋势。 律师在现代社会是一个独立的职业阶层,律师作为一种职业,有其自身所特有的而与别的社会职业相区别的特性。同时,律师制度作为一个国家司法制度的组成部分,它同整个司法制度一样,都属于一国的上层建筑,为一定的经济基础服务。因此,律师既有其职业属性,也有其阶级属性。我们这里主要是要探讨律师的职业属性。 二、律师的职业属性 专业性 独立性 服务性 自治性 (一)律师职业的专业性 律师是依赖于广博的法律专业知识和技能为当事人提供服务,这种专业知识与技能需要长期的学习和积累。 律师职业的专业性由两个要素构成:一是专业知识;二是专业技能。 专业知识 掌握专业知识是律师从业的基础。一个律师必须精通专门的法律知识,熟知法律规范。在古代罗马,一个律师要精通所有的法律,当然,那时的法律远没有现在的卷帖浩繁。在现代社会,一个律师要粗通全部法律,精通一种或数种法律,才能具备律师的专业素质。 专业技能 法律知识是法律技能的基础,但仅仅是基础,必须实现从法律知识到法律技能的跨越,不然法律人生就是不完整的。法律知识对于法律服务市场而言,是一种不能兑换的货币,在转化为法律技能之前,它仅是一种拥有和收藏,就像远期汇票,而法律技能则是现金。 技能之于律师,是存乎于心的一种know-how(专有技能),犹如空气,视之不见,却须臾不可无,为执业律师生存之必需 。 出色的名气和口碑往往能吸引当事人光顾,但赢得案件却只能凭律师的技能,办案程序一旦启动,律师的名气就要让位于律师的技能,能否赢得案件取决于律师技能的运用与发挥。? 专业技能 “公务员素质+教师品格+艺术家气质+商人头脑” 律师应当具备的七种能力: 沟通交通能力(针对性;应变性;细节性) 阅读表达能力 注意力集中能力 书写的能力 鉴别适应环境的能力 选择学习的能力 展现自己才华的能力 (二)律师职业的独立性 (1)律师独立于官方职业 律师的业务活动不受立法、司法及行政官员,甚至包括律师的行政或行业管理机构的随意干涉。律师依据事实、法律作出自己的专业判断,维护当事人的合法权益,不受官方权力的干涉。 (2)律师独立于当事人 维护当事人的合法权益是律师工作的目标,但具体怎样维护,维护哪些权益,哪些权利可以维护等等,律师应该而且必须依赖自己的专业判断,而不必听命于、服从于当事人的指示,换句话说,律师不是当事人的附庸或仆从,不是其传话筒或简单的代言人。律师的专业判断应高于当事人的要求。但是律师也不能将自己的意见强加给当事人。 中华全国律师协会《律师办理刑事案件规范》第五条: 律师担任辩护人或为犯罪嫌疑人提供法律帮助,依法独立进行诉讼活动,不受委托人的意志限制。 (三)律师职业的服务性 (1)律师服务对象是大众; (2)律师与当事人之间的关系是契约关 系; (3)律师工作是有偿的。 (四)律师职业的自律性 由于律师是一个独立的职业团体,享有较大的职业自由,与律师行业的管理机关如司法行政机关、律师协会或法院没有行政隶属关系,因此,律师需要并应该实行自律。 律师的自律组织通常是行业协会,负责律师职业活动的管理、组织、培训、奖惩等。 自律既源于又保证了律师的专业性和独立性。通过自律,保证律师自身业务水平的培训、提高,保证专业服务的水准及职业道德的操守和群体的社会形象;通过自律,排除了其他官方权力和当事人对律师职业活动的非法干涉,保证了律师作为一个职业团体的独立社会地位与价值。 三、我国关于律师性质认识的进程 (一)律师制度恢复时期:律师是国家的法律工作者; (二)90年代初中期:律师是市场经济的中介人员; (三)《律师法》:律师是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。 (一)律师制度恢复时期:律师是国家的法律工作者。 1、基本含义 1980年8月26日,全国人大常委会通过并颁布了《中华人民共和国律师暂行条例》,该条例第一条规定:“律师是国家的法律工作者”。 这是
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