对我国表见代理的认识介绍.doc

对我国表见代理的认识 姓名：龙丽燕 学号：1240202049 [摘要] 【1】表见代理是，代理行为的后果由本人承受的一种特殊的无权代理。我国表见代理制度建立时间不长，还有不完善之处，有些问题还需要进一步的研究和探讨。其中，相对人对义务人的选择权、无权代理人的法律责任以及代理人的抗辩权，本文主要通过对这三个的论述望能够[关键词] 代理?? 表见代理?? 无权代理?? 代理人?相对人对义务人的选择权、无权代理人的法律责任以及代理人的抗辩权一、表代理制度的由来 英美法学者普遍认为，代理发端于中世纪早期。随着商业贸易的不断发展，代理变得越来越重要，越来越广泛的被人们采用。我国传统民法认为，代理行为是指代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人为民事法律行为，从而对被代理人直接发生权利义务的行为。按照代理制度，代理人在授权范围内以本人名义订立的合同，由本人作为合同当事人直接享有权利和承担义务。借助于代理制度，民事主体可以不受地域的限制，在国内市场和国际市场开展其业务。从代理是本人借助他人而参加民事活动这一特性出发，现代民法根据市场经济对交易安全、高效运转的要求，认为代理行为是代理人的行为，是代理人与相对人共同作出的意思表示，行为人双方是代理人和相对人。而代理行为的法律后果直接归属于本人的根据是代理行为的行为人之一代理人是以本人名义为意思表示的。由此可见，相对人在进行民事法律行为时只需对代理人的意思表示尽到注意义务，从客观情形上对行为人的代理身份和代理权限进行判断，以确定其意思表示的真实性。只要相对人履行了这一义务，其与代理人所为的民事代理行为的履行利益就应受到法律的保护，就有权向本人主张该民事代理行为所产生的法律效果，即使该代表见代理制度由此应运而生。我国民法通则第66条和合同法第49条都肯定了表见代理行为的效力。二、表见代理的概念法律效（一）表见代理的概念。表见代理是，　　表见代理制度始于1900年的德国民法。表见代理的概念，有的学者认为是指行为人虽无代理权，但因被代理人的行为造成了足以使善意相对人客观上有充分理由相信行为人具有代理权的表征，被代理人须对之负有授权人责任的代理。也有的学者认为，表见代理是指由于本人的过失或基于本人与无权代理人之间的特殊关系，善意第三人确信无权代理人享有代理权而与之为民事行为，因而代理行为的法律效果直接归本人承受的一种特殊的无权代理。还有的学者认为是指无权代理人的代理行为，如果善意相对人有理由相信其有代理权，则可以向本人主张代理的效力，要求本人承担责任的制度。上述概念并无实质上的合进来，表见代理包含以下含义　　1 、表见代理是一种特殊的无权代理。 　　2 、表见代理是基于本人的过失或本人与无权代理人之间存在特殊关系。 　　3 、相对人有理由相信无权代理人享有代理权。 　　4 、代理行为的后果由本人承受。 （二）表见代理的法律效　　表见代理制度意义 　　法律设立表见代理制度旨在对善意第三人进行保护，并维护交易安全。因此，表见代理制度的设立主要是出于保护善意相对人的合法权益、促进市场交易的安全的目的。这一制度是随着市场经济不断发展应运而生的。在各国民事法律中，例如《日本民法典》第109 条、第110 条、112 条、《德国民法典》第170 条、第171 条以及我国台湾民法典第169 条等都对这一制度进行了规定。在英美法系国家也有相似的“不容否认的代理”制度。我国《民法通则》第66条规定：“本人知道他人以本人名义实施民事法律行为而不作否认表示的，视为同意。”有学者认为民法通则第66条不是实际意义上的表见代理，有学者甚至从历史上分析我国民法通则承袭前苏联民法的角度，认为我国民法通则根本不存在表见代理制度。【】笔者同意这种看法。在梁书文、回沪明、杨振山主编的《民法通则及配套规定新释新解》（1996年月10月版）一书中，也没有“表见代理”的概念。我国《合同法》第49条的规定填补了这一空白。设立表见代理制度的合理性在于：在社会主义市场经济的交易中，某人是否享有代理权，其代理权的范围如何，由于法律没有责成本人公示其代理人及其权限的义务，相对人往往只能凭代理人所持有的授权委托书或本人的某些行为来进行判断。如果相对人的判断失误，就存在一个无过失的善意相对人的信赖利益是否应当受到法律保护的问题，或者无过失的本人是否应当因表见代理人的侵权行为而向善意相对人承担责任致使合法权益受到损害的问题。如果善意相对人的利益不受法律保护，与代理人进行民事活动的相对人就会失去安全感，从而影响代理制度的信用和效益，制约市场经济的发展效率。因此，通过保护善意相对人的利益和平衡本人与善意相对人之间的利益来维护代理制度的信用，增强代理制度的社会效益，就是我国代理制度的价值所在。 　　综上所述，对我国市场经济运作的规范制度中，应当参