旅游院校顶岗实习安全风险的法律缺失及风险化解对 策.pdfVIP

第 15卷第6期 黄 山 学 院 学 报 Vo1．15．NO．6 2013年 12月 JournalofHuangshanUniversity Dec．2013 旅游院校顶岗实习安全风险的法律缺失及风险化解对策 刘铁红 (黄 山学院 图书馆 ，安徽 黄 山245041) 摘 要：顶岗实习活动安全风险法律规范的缺失已经成为制约旅游院校顶岗实习活动可持续发展的重 要 问题 ，在对制约旅游院校顶 岗实习安全风险的法律缺失进行系统分析的基础上 ，立足现有的法律框架，探 索化解旅游院校顶 岗实习安全风险的有效途径。 关键宇：顶 岗实习；法律缺失；安全风险化解 中图分类号 ：G642．44 文献标识码 ：A 文章编号 ：1672-447X(2013)06-0035-03 随着旅游院校顶岗实习活动的深入发展，顶岗实 系”。这个规定排除了顶岗实习学生和用人单位之间的 习的安全风险 日益显露，但我国尚未建立完善的顶岗 劳动关系，而且顶岗实习学生是学校在籍学生 ，学生顶 实习法律制度和管理机制。旅游院校顶岗实习安全风 岗实习是为了完成学校教学计划进行 的教学实践活 险的救济手段还很薄弱。对于高校顶岗实习学生的身 动，学生不能既和学校形成教育管理与被管理的关系， 份进行科学定位，正视顶岗实习安全风险法律化解缺 又和单位形成劳动关系。其实顶岗实习学生和用人单 失的现实。构建公平有效的顶岗实习安全风险化解机 位是可能形成事实的劳动关系的。这不仅是因为顶岗 制已经成为促进旅游院校顶岗实习活动可持续发展的 实习和勤工俭学是存在差异的，还要看到劳动社会保 重要任务 障部2005年发布的 《关于确立劳动关系有关事项的通 知》已经对于事实劳动关系的情形做出了较明确的规 一 、 顶 岗实习安全风险的法律缺失分析 定。 《通知》第 1条规定 ：“用人单位未与劳动者签订劳 动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一) 影响旅游院校顶岗实习活动安全风险的因素是多 用人单位和劳动者符合法律 、法规规定的主体资格 ； 方面的。顶 岗实习活动安全风险的法律缺失是其中的 (--)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳 重要因素。顶岗实习安全风险的法律缺失主要表现在 动者，劳动者受用人单位的劳动管理 ，从事用人单位安 以下几个方面。 排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单 第一，我国现有的法律法规没有对劳动者、劳动者 位业务的组成部分。”因此如果能出具符合法律规定的 的条件以及顶岗实习学生是否属于法律上的劳动主体 相关证明材料，就可以确认顶岗实习学生和用人单位 等基本问题做出明确界定，因此无论在理论界，还是在 的事实劳动关系。 《关于确立劳动关系有关事项的通 司法界，对于顶岗实习学生与用人单位之间是否形成 知》还规定了用人单位未与劳动者签订劳动合同情况 法律意义上的事实劳动关系一直存有争议。理论界普 下认定双方存在劳动关系可参照的凭证。如工资支付 遍的观点是，劳动部 1995年发布的 “关于贯彻执行 《中 凭证或记录 (职工工资发放花名册)、用人单位 向劳动 华人民共和国劳动法》若干问题的意见”规定：“在校生 者发放的 “工作证”和 “服务证 ”等能够证明身份的证 利用业余时间勤工俭学 ，不视为就业，未建立劳动关