论我国公司清算人产生方式之完善.pdfVIP

西南民族大学学报》(人文社科版) 2007／ 三 鱼塑 查 璺竺!竺 ： ： 三 论我国公司清算人产生方式之完善 刘 文 i [摘要】公司清算制度是规范公司退出市场的重要法律制度，但我国现行《公司法》中公司清算的许多 制度都不完善，清算人产生方式就是其中之一。基于公司的法人性和清算阶段公司行为能力的限缩 ； ； 性。公司清算活动应由清算人实施。清算人的确定是清算程序顺利开展，确保债权人和股东合法权益 ； 的重要制度。我国现行公司立法和司法实践不依公司解散方式的不同而统一清算人产生方式的规定 ； 存在缺陷，应结合我国实际完善清算人产生方式。 ： ； [关键词】公司清算；法定清算人；清算义务人；董事 ； ： 中图分类号：DF411．91 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2007)12—0123—05 ：… … … … … … … ．… -一… -… … … … … … … … … … … … … … … … -一… … … … … … ___… … … … … … 作者简介：刘文(1965一)，女，重庆人，西南财经大学法学院教授。主要从事民商法研究。四川成都 610074 公司一旦进入清算程序，其行为能力受到限 员”组成清算组进行清算的“有关人员”指代不明， 缩，需停止经营活动，开展清算活动。由于“法人 以及对违反法律、行政法规被依法责令关闭的强 不能自己实施清算，故必须设清算机关”，_1 驯 制解散清算的清算人由“有关主管机关”组织股 因而，清算活动的首要问题即是解决清算人的选 东、有关机关及有关专业人员成立清算组进行清 任。鉴于公司清算工作的复杂性和专业性，也基 算的“有关主管机关”含混不清，导致理论与实践 于清算人是公司清算活动的实际执行人，清算阶 中产生了不同的理解偏差。 段的公司财产由其掌管，清算事务由其主持，清算 1．对于自愿解散清算逾期不成立清算组而由 方案由其提出，各方利害关系人的利益冲突由其 债权人申请人民法院指定的“有关人员”，理论界 协调，故而，加强对清算人产生方式的法律规制十 的主要观点采“股东说”。即认为组织清算是股东 分必要。 应当履行的一项强制性义务，除非法律有特别规 定或经全体债权人同意，股东不得以任何方式转 一 、我国公司清算人的产生方式及其检讨 移该项义务。因此，在股东逾期不履行清算义务 (一)以1993年《公司法》规定展开 时，法院指定的“有关人员”只能是全体股东或者 从立法上观察，依 1993年《公司法》第 191、 股东代表。如果将“有关人员”解释为包括甚至全 192条规定，清算组的产生采用解散事由和公司类 部可以是股东之外的其他人，那么其必然的逻辑 型双重区分标准，有四种方式。(1)股东组成清算 结论就是：股东通过实施不履行清算责任的不法 组。自愿解散清算的有限公司的清算组由股东组 行为，可以将其负有的法定义务合法地转移于其 成；(2)股东大会选任清算人。自愿解散的股份公 他人。显然，这种结论不仅有悖于我国清算制度 司的清算人由股东大会确定其人员；(3)法院指定 的立法意旨，也是有违常理的、危险的，容易诱发 清算人。上述两种情况下逾期(公司解散后15天 道德危机。[ ] 内)不组成清算组的，债权人可以申请人民法院指