民法疑难案例研习 第4次.docx

“民法疑难案例研习／专题”课程第四次案例课实录——民事诉讼中的证据问题（上）原创2016-10-30贸大法学院对外经济贸易大学法学院“民法疑难案例研习／专题”课程第四次案例课实录时间：2016年10月20日（周四）研习专题：民事诉讼中的证据问题（上）课程主持：宁红丽、林敏授课法官：黄海涛点评嘉宾：卢佩综述人：成帅课程介绍民法疑难案例研习/专题课程是由对外经济贸易大学法学院与北京市第三中级人民法院合作开设的实务课程，授课学生对象为本科高年级及各类法学、法律硕士。本学期的主题为“裁判的方法”，旨在通过实际案例的研习展示民法方法论的运用，培养学生运用民法思维，往返穿梭于具体案件事实与法律规范之间，解决实际问题的能力。本课程每周有法官和主持教师共同参与，并不定期地邀请点评嘉宾出席。授课法官会将案例提前一周发给学生。学生进行分组讨论并查阅资料撰写案例研习报告。课堂上由法官先行讲述裁判思维和方法，再向学生提问。整个课程探讨的过程中，主持教师和点评教师均会在其认为需要追问、阐释和小结的环节发言。每位选课同学还需选择本学期任意两次案例材料撰写每则案例不少于一万字的研习报告作为平时成绩，期末案例也邀请法官选择疑难案例制成题目。本学期各次法官授课内容如下：第四次课程由黄海涛法官授课，主题是“民事诉讼中的证据问题（上）”案例思路指引：原告从被告商场购物，看中了一个水晶球，直径58毫米，原价6000多元，打折后价格是2994元。她问这个水晶球是不是假的，对方说：不会，三楼有珠宝鉴定，你可以拿去鉴定，另外，最重要的是，我们有一个庄严的承诺，就是假一赔百。原告购买水晶球，并拿走小票和质量保证书。3个小时候，原告回来了，说这个水晶球是假的，并拿出鉴定书，上面写着：水晶体，质量是方解石，直径58毫米。方解石是一种玻璃体，玻璃体的价格在20—30元之间。被告试图要求原告把水晶球退还，把钱推给原告。原告不同意，要求按照承诺假一赔百，被告拒绝，认为假一赔百是广告宣传。法庭上，被告要求原告证明这个假的水晶球的确是从被告处购买的，即对水晶球的同一性进行证明，因为水晶球上没有该商店店员的指纹。被告同时提出，原告一个月以前，从一个上海水晶制品工厂下岗，一个刚下岗的工人怎么会花2900多钱买一个水晶球呢？课堂讲解：很高兴再次来到外经贸大学，我的题目是“证据法学相关实践问题”，主要围绕证据法上的几个法律制度，法律概念，在实践中的运用，讲一些基本的情况。另外结合3个案件，把实践中法官如何思考介绍一下。具体的思考，包括对于证据的采信，对于事实的认定，对于相关法律后果的判断，在证据法的规范和法学概念的运用上，来给大家做个介绍。证据是诉讼的脊梁，这是很中肯的一句话。我们来看这个案例。这个案例非常有名，民诉法上几位重要的老师，都曾在关键的会议上提起这个案子，张卫平会长，肖建国教授都谈过这个例子。一、证明责任分配案例事实大家都清楚，现在就不讨论这个假一罚百的性质问题，专门来看证据。进入诉讼程序，消费者作为原告，商家作为被告。对于买卖事实这些都没问题，双方主要的争议在于举证责任的承担上。原告肯定是说，我从你这里买的水晶球，我有小票，有质量保证书，有鉴定书，能够说明我从你这里买了假水晶。被告律师提出来，你的证据有一个断点，你要能证明到你买的水晶球就是我卖的水晶球。但实际上，你拿了水晶球就走了，在这期间水晶球有更换的可能。所以，你必须证明这个水晶球就是你买走的水晶球。而且律师还提出，这上面的指纹中没有我们的指纹。第一次庭审这样结束。作为举证来讲，民诉法上，从最概括性的谁主张谁举证，到规范性，或者说学术性更强的，要件分类、法律规范分类这些学说来讲，都是关于举证责任分配理论的概括。在理论概括运用到实践当中的时候，要根据具体的事实来走。现在我们，目前在第一次庭审中，作为被告提出抗辩意见，双方对此在事实上形成一个争议。现在我想来和大家互动一下，认为被告律师意见成立，个人应该证明水晶球的同一性的同学，举手看一下？（没有人举手）那大家是都认为这个水晶球从目前证据上来看已经足以证明是这个水晶球了？个人无需再补充证据了？这个大家认可吗？学生答：从目前客观情况来看，原告好像没办法证明这个水晶球的同一性，因为已经出示了小票了，而且水晶球也是带了店员白手套不会留下指纹，我已经证明了我能证明的，其他的我达不到。{黄法官：那我现在就想问一下，在我们学到的里面举证里面，所有的举证，都是按照事实的性质，消极事实还是积极事实啊，按照要件这么分的。你说的是举证的难易和可能性，这个能否影响举证责任的分配？}学生答：不影响。但是原告的确提供了能提供的证据了。{黄法官：那我们看第二次开庭。这次，这个人换了一个说法。认为商场应该对水晶球不是他卖的进行举证。作为商场，你的主张是我换了，你得证明我确实换了，此时举证责任在你。第二次庭审，个