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　　论隐名代理的构成与效力论文 关键词: 代理 隐名代理 公开原则 行为效果 直接代理 内容提要: 隐名代理为大陆法与英美法普遍承认。借鉴比较法上的经验，我国隐名代理应当包括代理人以自己名义行为以及代理人既未以自己名义也未以被代理人名义行为两种情形。在前一情形下，相对人知道代理关系方可成立代理；后一情形下，相对人知道或者应当知道代理关系都可以成立代理。代理人以自己名义行为构成隐名代理的情形应当严格限制在几种特定环境之下。在当事人明示排除或者法律特别规定的情况下，不能适用隐名代理的规定。隐名代理的后果应当是代理行为的效果归属于被代理人。 基于自己责任原则，民事主体在自由决定自己行为的同时，除非法律另有规定，原则上应当自己承担自己行为相应的法律后果。此种法律的例外规定.freelensbezogene Gesch fte）以及“（效力）及于行为人自身的行为”（Gesch fts für den,den es angeht）6（Rn20 ,Rn47ff.）。 英美法中，隐名被代理人（Unidentified Principal）是指“代理人与第三人磋商时，第三人知道代理人是为被代理人行为，但不知被代理人的具体身份”的被代理人7（§1.04）。隐名代理中，代理人在进行代理行为时只需要表明自己的代理人身份，而不需公开本人的姓名或名称等具体身份。甚至有学者干脆将之与显名代理相提并论，认为在代理关系中只要相对人知道有被代理人的介入就足够了，至于是否显名并无意义。8（p.31,p331）因为相对人愿意与不公开本人姓名的代理人缔约，可以推定其愿意与不知名的人缔约。对方当事人是谁对他并不重要。9当然，虽然在订立合同时被代理人的具体身份不必公开，但英美法要求必要时是能够知道的。9（p.30） 从上述介绍中，我们可以看出：首先，无论是大陆法还是英美法，在隐名代理上都强调的是代理人并没有明确以被代理人的名义行为，这既包括代理人既没有明确使用被代理人的名义，也没有明确使用其自己的名义的情形；也包括代理人虽然明确使用了自己的名义，但从案件具体环境可以推断出其系为他人行为的情形。虽然单纯从大陆法各国民法典条文来看，隐名代理通常是指前一种类型，但其判例上也往往认可后一种类型。其次，隐名代理中，相对人所知悉的，可以是被代理人的具体身份；也可能仅仅只是知悉代理人在作为代理人为他人进行行为，而并不知被代理人的具体身份。此外，从大陆法来看，其并不要求在缔约时相对人明知代理人的代理人身份，只要从具体环境推断出其行为后果将由他人承担即可。 在相关国际公约或者示范规则中也是如此。《国际货物销售代理公约》第12条规定，“代理人在代理权限内为被代理人进行行为，且当事人知道或者应当知道代理人是以代理人的身份行为的，代理人的行为直接拘束被代理人与当事人；但根据案件环境代理人仅愿拘束其自身的除外，例如行纪合同”。10这里所言的“知道代理人是以代理人的身份行为的”，显然是指显名代理，即代理人明确以被代理人名义进行行为的情形，而“应当知道代理人是以代理人的身份行为的”则是指隐名代理，即代理人虽然没有明确以被代理人名义行为，但根据具体环境相对人应当能够推断出代理人身份的情形。 在国际统一私法的最新成果《欧洲私法原则、定义与示范规则》（注：该规则系欧洲民法典研究小组（Study Group on a European Civil Code）与欧盟私法研究小组（Research Group on EC Private La Müller-Freienfels：Legal Relationship in the Laercial Certainty，the Amenri Journal of parative Lamentar zum BGB,§ 166 Rn74, § 167 Rn3.）。），严格区分了委托合同与代理权的授权行为（注：《民法通则》第65条第2款规定：“书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。”据此，授权行为仅是被代理人单方的意思表示，而不要求代理人的同意，故而授权行为是独立于委托合同的单方行为。（参见梁慧星：《民法总论》（第三版），第221页。）），这一表述应当理解为立法者有意识的区分，而非无意识的混用概念。因此，单纯从条文来看，第三人知悉的范围应当是委托人与受托人之间的代理关系。对此，笔者认为： 第一，此处所言的代理关系，不应理解为代理权。代理关系是指依据法律的规定或者代理权的授与行为而在代理人与被代理人之间发生的法律关系。按照通说，代理权授与作为单方法律行为，其既可以通过外部授权即向相对人授权而为之，也可以通过内部授权即向代理人授权而为之，实践中一般是通过内部授权来完成的。在此情况下，要求相对人知悉