经济法实施之差序格局的逻辑演绎及中国经验..pdfVIP

2016年10月 函南旌幢￡亏学报 Oct．，2016 ofSouthwest PohdcMScience＆Law V01．18No．5 第18卷第5期 JoumM UIIive玲it)，of 经济法实施之差序格局的逻辑演绎及 中国经验 董学智 (北京大学法学院，北京100871) 摘要：经济法的实施是一个发展着的、具有差序性的过程。作为经济法产生的经济 学源流，规制理论形塑了经济法实施中政府与法院角色和功能不同的差序格局。透过经济 法的制度构造实质上显现的是法学对权力与权利的配置和安顿，并表征了差序格局的制度 图谱。经济法的实施不仅在外部受到政治、经济等环境因子的影响，其本身就是一个政治 经济过程，从而强化了政府与法院在经济法实施中定位和职能的分野。在我国语境下，政 府更为强大、权利有待彰显，经济法的实施有着显著的中国经验。因此，基于差序格局的逻 辑，政府和法院应明确自身在经济法实施中的使命，分别以有效规制和权利救济为旨归，迈 向治理时代下差序格局的理想形态。 关键词：经济法实施；政府规制；司法救济；权力与权利 中图分类号：DF43文献标志码：A 定，理想化的法律规范与真实的社会实践总是有一 一、问题的提出：一个令人好奇的话题 段距离：法律的文本表达与制度实践会有相当程度 的不一致甚至背离，这其实是再正常不过的法律现 法治当然不只意味着瀚若烟海的法律文本，而 象。诸如宪法、刑法、民商法等自身基本框架颇为 是由法律创制与法律实施这两个既相互区隔又相 成熟稳定的传统法律部门，它们解决的是人类社会 互推动所构成的、不断运动发展着的有机系统。无 的基本问题，经过长期发展，它们更趋向于坚持在 论是逻辑推演还是经验判断都表明，法律一旦制 实在法秩序的范围内追求现实问题的有解性。然 而，对于具有突出现代性的法律部门而言，法律的 实施却显得非常特别——“现代性”本身之意蕴… 收稿日期：2016—06—12 使得这部分的法律实施过程更易受到政治、经济、 基金项目：2016年度北京市法学会市级法学研究课题“共享 经济下的法律问题研究”(BLS2016C007) 社会等诸多内外因素的影响从而愈加迷人和复杂。 作者简介：董学智(1988)，男，福建南平人，北京大学法学院其中颇为特殊而有趣的一点是，就经济法的实施而 博士生。 言，似乎呈现出一种“差序格局”：离政府(行政)更 致谢：本文的写作得到北京大学法学院张守文、叶姗老师的 近而离法院(司法)更远。2 J。首先需要解释为何称 指导和建议，同时原文曾获得第十届中国法学青年论坛征文三等 奖。在此一并致谢，当然一如惯例，文责自负。 66 万方数据 董学智：经济法实施之差序格局的逻辑演绎及中国经验 之为“差序格局”?源于社会学的差序格局理论①， 露出来；这就要求我们以一种新的方式思考。””1命 是用于描述中国社会关系特征的一种理论，“差序 题本身