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后TRIPS时代中国企业商业秘密保护战略摘要：本文从商业秘密的保护角度出发，分析了TRIPS对商业秘密保护的贡献，并对我国企业的商业秘密保护战略构建提出若干思考性意见。 关键词：商业秘密　TRIPS 战略 一、商业秘密的内涵 “商业秘密”一词最初源于“技术诀窍”并逐步发展而来。学术界、法律界对商业秘密的界定并不相同。WIPO的《发展中国家保护发明示范法》称技术秘密为：“有关使用和适用工业技术的制造工艺和知识”；国际商会(ICC)理事会通过的《保护技术秘密标准条款》认为：“所谓技术秘密，是指单独或结合在一起，为了完成某种具有工业目的的技术，或者是为了实际应用这种技术所必须的秘密技术知识和经验”；美国的侵权行为法将商业秘密定义为：“所有人拥有的不被专利法保护并且不为公众所知的有特定价值的信息”；我国《反不正当竞争法》及国家工商行政管理局《关于禁止侵权商业秘密的若干规定》(1995年11月23日发布)均将商业秘密界定为：“不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。” 世界贸易组织的TRIPS将商业秘密界定为“未披露信息”，规定商业秘密的构成要件包括：“其在某种意义上属于秘密，即其整体或者内容的确切体现或组合，未被通常从事有关信息工作的人所普遍所知或者容易获得”、“由于是秘密而具有商业价值”、“合法控制该信息的人，为保密已经根据有关情况采取了合理措施”。 二、TRIPS协定对与商业秘密保护 1、TRIPS强调知识产权保护对国际贸易发展的促进作用，创造性地将未披露的信息纳入知识产权的范畴中加以保护，“至少在国际贸易领域做了肯定的回答”，反映了当代科技、经济日趋一体化和全球化的特点，说明了知识产权已上升为各国的外贸政策的重要内容，成为经济体制和科技体制的组成部分，其在对外贸易和经济关系中的地位日趋重要。 2、TRIPS从整体上界定了商业秘密及商业秘密权作为一种知识产权的法律属性。有关商业秘密权的属性问题一直困扰着各国的理论界与实务界，而有关商业秘密权的权属性质往往决定一国的商业秘密保护的基本理论，是明确商业秘密法律保护依据、保护方式和保护程度的关键性问题。中外学者对此进行了深入的研究，提出了各自的观点。其中有代表性的有财产权说、人格权说、信息权说、企业权说、知识产权说、全新的权利类型说等。上述学说和理论是商业秘密法律保护研究的各个阶段的成果，虽然在权属性质的认定上学者们各持己见，难以达成一致，但各种学说恰好从各个方面、各个角度揭示出商业秘密权的特点，只是各有侧重。人格权说强调了商业秘密权的人身属性或人格属性。从普遍的人权的角度出发，公民的基本权利有一项重要内容，就是创造者对其知识产品的专有权。信息权说看到商业秘密从本质上说是一种信息。企业权说看到了商业秘密权与企业的联系，强调了商业秘密在企业发展中的巨大作用。 3、TRIPS协定统一了商业秘密国际保护的范围。TRIPS协定采用概括性的立法方式揭示了商业秘密的内涵，认为具有商业价值的秘密都可以作为商业加以保护，只要合法控制人采取了合理的步骤以保护其秘密性。 4、TRIPS规定了向政府或政府的代理机构提交的医用或农用化工产品相关数据的保护。企业不仅在日常商业交往中有泄露其商业秘密的危险，而且，在与政府打交道过程中同样有这种危险。在许多情况下，企业要按照法律要求向管理部门或者执法机关提交商业秘密，这种提交包括申请审批时的提交，调查反不正当竞争行为时提供的信息等等。而此间其商业秘密如果泄露，就会损害其竞争优势。 三、我国企业如何构建商业秘密保护战略 当今世界社会经济科技竞争日趋激烈，企业商业秘密保护战略是竞争制胜因素之一。可以说，对身处知识经济时代的现代企业而言，商业秘密是其企业财富和市场竞争力的核心体现，企业必须建立自己的商业秘密保护机制，更确切地说，企业应该将商业秘密的保护提升到企业发展战略的高度予以重视和把握。否则，丧失或泄露企业商业秘密意味着对企业的毁灭性颠覆。 企业商业秘密保护战略的构建应当依据商业秘密的特点进行，综合运用管理、技术及法律的手段，建立健全全方位、多层面的企业商业秘密保护机制。概括起来，企业商业秘密保护战略构建应当包括以下几方面的工作。 1、强化商业秘密保护意识 随着知识经济时代的来临，商业秘密的财产价值和社会价值愈显突出，在经济发展中扮演着越来越重要的角色；与此同时，侵犯商业秘密的现象越来越严重，商业秘密纠纷不断增多，客观上产生了用法律保护商业秘密的迫切性。 不少企业认为专利与版权保护即是商业秘密保护，实则不然。申请专利。要导致技术的公开。因为专利法要求权利人承担向社会公开的义务，一旦申请专利(即使没有被批准)，该项申请的技术就已经