适用冲突规范的有关制度.pptVIP

一、识别 （一）识别的概念 识别，又称“定性”（qualification）或“分类”（classification）,指在适用冲突规范时，依照一定的法律观念，对有关的事实和问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关冲突规范内容进行解释，以确定应适用哪一种冲突规范的法律认识过程。 二、反致 (一) 反致的概念 1、狭义反致 有时又称为“直接反致”或“一级反致”。在国际私法上是指甲国法院在处理某个涉外民事案件时，根据本国（法院地国，亦即甲国）的冲突规范，应当适用乙国法；但乙国法上的冲突规范却规定，这个案件应当适用甲国法。于是甲国法院依照本国的实体法处理了该案件。 由此可见，按照反致制度解决法律适用问题，其前提是内国法院根据本国冲突法的规定，将本应适用的外国法看作是该外国的冲突法，而不是其实体法。 （二）有关反致适用的问题(自学） （三）反致产生的原因条件 1、法院地国将其冲突规范所援引的外国法理解为是一个既包括实体法，又包括冲突法的整体 2、有关国家冲突法的规定不一致，彼此之间也有冲突 3、致送关系没有中断，这是反致产生的客观条件 三、先决问题 （一） 先决问题的概念及构成要件 先决问题，又称附带问题,是指为解决涉外民事关系的主要问题所必须先行解决的附带的、前提性的问题。 构成先决问题必须具备三个条件： 1、主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法。 2、需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用。 3、在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。 （二）先决问题准据法的确定 [案例] 广州某法院1986年关于李伯康房产继承案 李伯康于1938年在家乡广东台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。1943年李伯康前往美国定居，住在加利福尼亚州洛棚矶。1967年11月，李伯康与周乐蒂在美国内华达州结婚。1981年7月，李伯康在美国洛杉矶去世。在李伯康的遗产中，有一栋位于广州的四层楼房。1986年5月，已离开广东台山到香港定居多年的范素贤得知李伯康在美国去世后，到广州某公证处办理了继承上述房产的有关证明，同年7月领得房屋产权证。周乐蒂在美国得知这一情况后，立即委托代理人在广州某区人民法院起诉，要求继承其亡夫留下的上述房产。 　　四、公共秩序保留 　（一）公共秩序保留的概念 　国际私法上的公共秩序保留，是指一国法院在审理涉外民事案件的过程中，依其本国冲突规范的指引本应适用外国法时，如该外国法的适用会与法院地国的公共秩序相抵触,则排除该外国法适用的一种保留制度。 五、法律规避 (一）法律规避的含义和构成要件 国际私法中的法律规避，又称法律欺诈，是指涉外民事关系的当事人以利己为动机，故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实，以避开本应适用的对其不利的准据法，而使对自己有利的法律得以适用的一种行为。 　　六、外国法的证明 　　　　　　（一）外国法的证明的概念 　　外国法的证明，是指一国法院审理涉外民事案件时，在根据本国冲突规范或有关国际条约的指引而确定了某一外国实体法为准据法的情况下，如何证明该外国法的存在、它的具体内容是什么以及这方面的证明材料由谁来提供的制度。 　　产生外国法的证明的原因： 　　1、办案过程中存在着实际困难 　　2、各国诉讼程序上的规定有差异 （二）公共秩序保留的作用和适用的场合 1、公共秩序保留的作用 公共秩序保留的作用，就是限制或排除外国法的适用，扩大本国法的适用范围，维护本国法律的基本原则和本国社会公共利益。公共秩序保留之所以能够起到这些作用，是因为它具有以下法律特点： （1）它符合主权原则，有利于国家主权的维护。 （2）其含义不具体、不明确，运用时具有极大的灵活性和伸缩性。 （3）比起其他限制外国法效力的识别、反致、转致以及外国法内容的证明等项制度，公共秩序保留更直接而彻底地排斥了外国法的效力。 　（4）从法律上将造成不适用外国法的责任，推给了相应的外国法。 　　2、公共秩序保留适用的场合 　　我国法院适用公共秩序保留制度的几种场合： 　　①适用外国法会破坏我国的经济秩序； 　　②适用外国法会破坏我国一夫一妻制和男女平等的原则；　　 　　③适用外国法会破坏我国不分种族、民