公法及私法划分否认说及其评价_兼论公私法划分的必要性.pdfVIP

年第 期 2007 4 法治研究 公法与私法划分否认说及其评价 ———兼论公私法划分的必要性* 曹治国** 摘 要 公私法划分是大陆法系国家法律制度的基本分类 但随着社会形势的变化以及法学理论 : , 的演进 对这种基本划分方法的怀疑也逐渐产生 主要以社会法学派的狄骥和新分析法学派的凯尔森 , , 为代表 狄骥根据社会相互关联性理论以及由此推导出的对于个人权利与国家权力的看法 猛烈地抨 。 , 击了作为近代公法与私法划分基础的个人主义学说;凯尔森根据其纯粹分析法学方法否认价值分析 在法学研究中的地位 根据其规范等级效力理论否认公私法的区别 但两者都不能忽视现实社会中国 , , 家与个人之间及个人与个人之间两类社会关系在性质上的区别,而公法与私法的划分正是对这种社 会现实的反映。 关键词 公私法划分 社会连带学说 纯粹法学 : 在大陆法系国家的法律制度中 之所以提出宪法 学 杜克海姆的社会连带主义社会学以及耶林的目的 , 、 与民法的关系问题 主要是因为宪法与民法的法律性 法学为基础 根据孔德的实证主义哲学 狄骥主张排 , 。 , 质不同 它们分别是公法和私法的基本法 因此 探讨 除一切抽象的形而上学的观念 将国家和法的理论完 , 。 , , 宪法与民法的关系问题,我们首先就要分析公私法关 全建立在科学和经验事实之上。①狄骥继承和发展了 系的理论 自罗马法首次提出公法与私法的划分以 杜克海姆的社会连带主义社会学 他认为 毋庸置疑 。 , ,“ 来 这种划分标准至今已经历了数千年的发展 在大 的事实是 人在社会中生存 他永远并只能和其他同 , , : , 陆法系国家仍然具有顽强的生命力 但学者们对这种 类一起在社会中生存 人类是一个原始的自然实体 , ; , 分类方法的怀疑却一直没有停止过 主要以社会法学 决不是人类意愿的产物 因而所有人无论过去 现在 , , 、 派的狄骥和新分析法学派的凯尔森为代表 本文拟通 或者将来都是人类群体的一部分 并且 随着时代的 。 ”, “ 过对这两种学说的分析,探讨公私法划分的必要性及 不同,人总是或多或少清晰地意识到人与人之间的社 其存在价值