第四讲法形式.ppt

第四讲 法的渊源 讲授内容 法的渊源 法律分类 法律效力 上海南极星公司非法经营案 2000年11月，南极星公司与电信呼叫公司签订了《互联网信息服务协议书》，经营国际 IP电话业务。协议约定双方“优势互补，分工合作，各自投入设备，获利分成”。南极星公司负责接入澳大利亚客户，呼叫公司负责日常经营，设备维护，国内结算。 2003年12月23日，检察院以南极星公司及方德成（董事长）作为被告人提起公诉。检方认为，方在明知南极星公司无经营国际电信业务资格的情况下，以该公司名义租用呼叫公司互联网专线和模拟电话线，并先后在呼叫公司租用的上海声讯信息有限公司机房和呼叫公司机房内设立语言转接平台，非法经营澳大利亚至中国的国际电信来话转接业务。经查，通话时间长达820万余分钟，造成国家电信资费损失1766万余元。呼叫公司获利118万，南极星公司获利10万，要求以非法经营罪追究刑事责任。 法条链接 第225条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产： （4）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第96条 本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。 ——刑法 第1条　违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，依照刑法第225条第（4）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。 ——最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释 法释〖2000〗12号 2000-4-28 法条链接 第59条 任何组织或者个人不得有下列扰乱电信市场秩序的行为： (1)采取租用电信国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际或者香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区电信业务； 第70条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构依据职权责令改正，没收违法所得，处违法所得3倍以上5倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足5万元的，处10万元以上100万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿： （1）有本条例第59条第(1)项所列行为，擅自经营电信业务的，或者超范围经营电信业务的； ——电信条例 法的渊源 一、概念 法的渊源是指法的效力来源，包括法的创制方式和法律规范的外部表现形式。 对它的研究通常包括两个方面的问题： 1、法律规范的创制机关、创制权限和创制方法，即哪些国家机关可以在什么领域内以何种方式创制法律规范； 2、法律规范有哪些表现形式，不同形式之间的效力关系如何。 法的渊源（续） 二、渊源的分类 1、习惯法（Customary law），是指经有权的国家机关以一定方式认可，赋予其法律效力的习惯或惯例。 2、制定法（Statute），是指由不同的享有立法权或经授权的国家机关根据法定职权和程序制定的各种规范性文件，因其具有规范的条文形式，故又称为成文法。 3、判例法（Case law），是指法院对诉讼案件所作判决的成例，对以后法院审理类似案件具有普遍约束力。 4、法理和学说，是指法学家对法的各种学理性说明、解释和理论阐发。这种法理和学说能否成为具有法律效力的法的渊源，取决于各个时代和各个国家的法律规定和法律传统。 法的渊源（续） 三、我国法的渊源 宪法 法律 行政法规 （1）以宪法为核心 地方性法规 （2）以制定法为主体 正式渊源 自治法规 （3）有明文规定的效力