综合法学（二）—民法.PDF

136 綜合法學（二）—民法 一、考題分布及評析 （一）題型分析 1.題型分布：法條題約 2 成、基本概念題約 4-5 成、實例應用約 2-3 成： 綜合言之，本次選擇題考試，在整體題型分布上，約有 2-3 成（約為 15 題左右），屬於法條 記憶型之題目，測驗內容係直接與某特定條文內容相關，考驗對其要件是否熟稔。而約莫有 4 成多（約 20 題左右）屬於基本概念的辨析與基本運用，測驗考生是否能夠明白掌握各概念間之 差別及其較為無爭議而基礎的應用。賸下的 2 成多，則屬於較為高接的應用題型，難度及題目陳 述上，除過濾學說實務上較有爭議部分外，與過往實例題已不相上下。 法條題中，雖說有些題目對於法條的記憶要求令人費解（例如第 43 題），但多數其實是涉及 對於構成要件概念內涵的理解，亦可將其看作廣義的基本概念題。因此，基本上的題型分布大概 是基本觀念與進階應用 7:3 之程度。 2.考試趨向：特別重視基本概念之釐清 從上述的題型分析，我們不難看出典試委員之用心。在考選部所公布之命題大綱中，提及民 法選擇題所欲測試的核心能力為「一、判斷應考人是否能夠掌握民法的基本概念、基本原理、原 則及規定內容 。二、確認有無充分理解及運用民法的能力，以解決民事法律理論及現時社會實務 之問題。」 從這次考試裡，基本概念確實成為各題命題核心。舉凡權利客體（物）的概念、法律行為之 生效要件（能力、意思表示無瑕疵、權限無欠缺）、債之相對性等等較為基礎而無爭議之概念， 反覆出現於本次考試中。由此，大抵可掌握一方向，過往基礎概念掌握不紮實，只想背誦解題 技巧或過程的考生要小心了 ，萬不能再對於基本原則嗤之以鼻。掌握它們方是通過一試的不二 法門！ 3.未來準備方向 由考選部命題大綱中，除基本概念外，重要者即屬實務見解。蓋此為現階段有權解釋及社會 民事實務之處理方式。因此，對於有確定實務見解者，應加以注意，特別須注意是否即以該實務 見解變化成為考題或選項。 而就身分法之準備部分，由於學說爭議眾多。故本次可明顯注意到，身分法多以法條作為命 題基礎，以避爭議。考生亦應多加注意各重要法條。 （二）考題分布 本次司法官一試之民法試題，或許大幅扭轉過往考生認為民法總則並不重要之印象。就此而 言，應屬美事一樁。在分布上，則除債編，特別是各種契約之債外，其於就民總、物權等各編之 分布都應屬平均 。雖則乍看會感到民總所佔比例似有過高 ，然此係其作為財產法總則之特性使然。 137 二、遺珠之憾篇 本次測驗取材範圍廣泛，然而在眾多可供命題題材中，除本次考出的重要概念外，仍有不少 重要概念未能登上本次考試範圍。惟其重要性仍不可小覷，仍可能於本年度律師考試中出現，應 審慎把握。今年的考試，最為慘烈者，莫過於通過司法官一試，卻未能通過律師考試一試，那意 味著必須進入只錄取 70 人的修羅場中廝殺。 （一）民法總則 1.意思表示瑕疵 (1)詐欺 受詐欺意思表示之撤銷：因被詐欺而為意思表示者，表意人得在除斥期間內，撤銷其意思表 示。但被詐欺而為之意思表示，其撤銷不得以之對抗善意第三人。第三人詐欺問題：詐欺如係由 第三人所為者，以相對人明知其事實或可得而知者為限，始得撤銷法律行為，此係在第三人詐欺 之案型，合理分配表意人與善意相對人風險之規定。但在第三人係相對人之代理人或履行輔助 人，相對人本須承擔其行為之責任，自不能主張限制表意人之撤銷權。 (2)脅迫 脅迫行為之撤銷：被脅迫而為意思表示者，表意人得在除斥期間內，撤銷其意思表示。學者 通說認為依本法第 92 條第 2 項規定反面解釋，因脅迫撤銷意思表示，得對抗善意之相對人。然 第三人之善意取得部分，仍然優先於第 92 條而存在，必須辨明。 (3)錯誤 錯誤