中国法学的边缘化发展.pdfVIP

第 15卷第 1期 　　新 　余 　高 　专 　学 　报 Vo l. 15,NO. 1 2010年 2 月 JOURNAL 　OF　X IN YU 　COLL EGE Feb. 20 10 中国法学的边缘化发展 ● 冯 　栋 ,王洁堃 (山东大学 　法学院 , 　山东 　济南 　 250 100) 摘 　要 :法哲学是从一定的哲学世界观和方法论来观察和认识法这一社会现象的学科 。目前越来越多的学者倾向于从 边缘角度来看待法律现象 。中国法学的边缘化即是中国法学走向沿边的部分或走向靠近边界线区域的一种发展趋 势 ———即由中心走向边缘 。对这一趋势 ,可从法的概念 、法学研究方法和纠纷解决方式这三个角度做出阐释 。 关键词 :边缘化 ;法的概念 ;边缘法学 ;纠纷解决 中图分类号 : D909. 2　文献标识码 : A 　文章编号 : 1008 - 6765 (20 10) 0 1 - 0028 - 03 边缘按现代汉语词典的解释 ,即 :沿边的部分或靠近界线 把对法的概念 、内涵局限在 “国家制定或认可并由国家强制力 的。一旦与化字相结合 ,便反映出一种趋势 。中国法学的边 保证实施 ”是不够科学的。这种定义方式只会缩小法的外延 , 缘化即是中国法学走向沿边的部分或走向靠近边界线区域的 它没有回答一个问题 , 即是否存在前国家法 、超国家法 、后国 一种发展趋势 ———即由中心走向边缘 。舒国滢对此问题发出 家法和习惯法 ,这些法并非来 自国家 。法人类学者通过研究 如此的感慨 : “有鉴于此 ,法学家有时既需要在 ‘法律的中心 ’ 表明 ,否定前国家法是没有任何依据的 ,这一点也为越来越多 之内,又需要置身于 ‘法律的中心 ’之外 ,来选择观察法律的 的学者所发现并承认 ,并在他们的论述中有所体现 。 角度和距离 。……我却更愿意从 ‘法律的中心 ’游走至 ‘法律 谢晖教授在其著作 《价值重建与规范选择 》一书中就明 的边缘 ’……”为何要走向边缘 ? 因为法律的边缘生成的问 确表示 “我们主张大法律观 , 即除了国家法之外 ,还必须强调 题有待不断地搜集整理和进一步研究 ,也因为边缘处可以躲 除国家法之外的习惯法 、宗教法的实存及其实际所发挥的法 避 目前在 “法律的中心 ”的论证的诱惑 、喧闹和纷扰 ,更因为 的效力 。”在讲述法律变迁的历史类型时 ,谢晖教授对未来的 边缘处的问题可以印证发展中的问题 ,就如同罗伯特 ·C · 法发作了一番探析 ,他指出 “按照马克思的设想 ,未来的理想 埃里克森在 《无需法律的秩序 》中所讲 “世界偏僻角落的事件 社会 ,即共产主义社会是既没有国家又没有法的时代 。当然 可以说明有关社会生活组织的中心问题 ”。 这里所谓法 ,是指与国家相伴的国家法 。……虽然与国家相 一﹑法的概念的边缘化 伴的法在那个时代将会消失 ,而且还会有更新的创造和发展 。 现阶段我们所学习的法理学教材中 ,一般把法定义为 “法 不论人们是否在词语上称其为法 ,但事实上它必然具有法的 是由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的 ,反映统 特征 ……普遍约束力 、公共强制性 、社会意志性 、物质制约性 治阶级意志的规范体系 ,这一意志的内容是由统治阶级的物 等等 ……可见谢晖教授是承认习惯法 、宗教法以及所谓的后 质生活条件决定的 ,它通过规定人们在相互关系中的权利和 国家法的 ,虽然在那个时代 ,法可能不被称其为 “法 ”,但它的 义务 ,确认 、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩 的确确会在现实生活中发挥法的作用 。 序 。”[ 1 ]或