对债权不可侵性和债权物权化的思考——兼论物权与债.docVIP

　　对债权不可侵性和债权物权化的思考——兼论物权与债 「内容提要」物权与债权的区别，是民法学的基本理论问题。近代以来，学界提出了债权不可侵性理论和租赁权物权化理论，物权与债权的区别变得令人困惑。本文指出了债权不可侵性理论与债的概念矛盾；分析了债权特别是租赁权物权化的标志，明确了占有标的物的债权与物权之区别。 　　一、绝对权与相对权之区别 　　物权属绝对权、对世权，债权属相对权、对人权。物权与债权的区别，应包含绝对权与相对权的区别。绝对权的义务人是不特定人，相对权的义务人是特定人。据此，绝对权与相对权的区别是明确的。 　　然而，现代民法确立了债权不可侵性理论，即认为第三人也可能侵犯债权。这意味着不特定人对债权负有不得侵犯的义务。这样就发生了问题：不特定人是否债权的义务人？债是否特定人之间的法律关系？ 　　债权不可侵性理论，基于权利不可侵性理论。后者认为：不特定人对任何权利，包括相对权，均负有不得侵犯的义务。这样又发生了问题：不特定人是否任何权利的义务人？如是，绝对权与相对权的区别究竟是什么？ 　　权利不可侵性理论，源自司法实践。法官基于公正的理念，认为需要保护债权人免受第三人的侵犯。法学家提出了权利不可侵性理论，派生出债权不可侵性理论，为此类需要提供了法理根据。但法学家没有回答，权利和债权的不可侵性理论，如何与传统民法关于绝对权与相对权的理论保持衔接。 　　权利是法律确认的行为资格。享有权利，就是可以为某一行为。这里的行为含不作为。行为是意志的表现，是主观见诸客观的过程。这里的“主观”，并非指行为人，而是指行为人的意志。这里的“客观”，并非仅指行为人的“身外之物”，而是指包括行为人人身在内的行为人意志的作用对象，称行为对象。行使权利，是权利主体支配权利客体的过程。权利主体就是行为人。权利客体就是行为对象。权利主体行使任何权利，都是通过支配自己的人身完成的。任何权利的客体，实际上都包含了权利主体的人身。仅仅根据是否以人身为客体，是无法区别任何权利的。 　　有些权利，权利主体行使时，除支配自己的人身外，还支配某一“身外之物”，如物、智力成果。此类权利，可以其特有客体与其他权利相区别，学理上也以其特有客体命名，如物权、知识产权。通常仅以其特有客体为其客体，而不以权利主体之人身为其客体。有些权利，如人身权、债权（这里指不占有标的物的债权。占有标的物的债权将在下文讨论），权利主体行使时，都只支配自己的人身，而不支配“身外之物”。两者的区别是：前者是主体的固有权利，与主体不可分离，以人身内容为直接目的。后者是主体的非固有权利，可与主体分离，以财产内容为直接目的。不仅债权，其他财产权，包括物权、知识产权中之财产权，也是主体的非固有权利，可与主体分离，以财产内容为直接目的。 　　权利主体可处分自己的权利。权利主体处分自己的权利时，逻辑上的支配对象是自己的权利。但实际上，所谓处分权利，就是为处分权利的意思表示，权利主体的实际支配对象是自己的人身，不是权利。权利本身不能成为权利客体。权利客体只有三类：人身、物、智力成果。 　　侵犯权利，就是侵犯权利主体对权利客体的支配资格。对权利的侵犯，是通过对权利客体的侵犯实施的。无论人身、物，还是智力成果，都是受人力支配的、可利用的、稀缺的事物，都可能受到不特定人的侵犯。这种情况容易使人以为，任何权利都可能受到不特定人的侵犯，权利不可侵性理论因而有其法理根据。但这种观点是值得商榷的。 　　债是特定主体之间的法律关系。债权是相对于债务的权利，不履行债务谓之侵犯债权。换言之，侵犯债权只有一种形式，即不履行债务。债权人的义务人是债务人，不是不特定人。债权人作为一个民事主体，除享有债权外，还享有人身权，通常还享有物权，可能还享有知识产权。债权人作为人身权人、物权人、知识产权人，有相对应的义务人。这些义务人不是债权人的债务人。他们不履行义务，侵犯的是相对应的权利，不是债权。如果其结果妨碍了债权人行使债权，所侵犯的仍然是相对应的权利，不是债权。所谓第三人侵犯债权，其实就是这种情况，即第三人因侵犯债权人作为民事主体所享有的其他权利，妨碍了债权人行使债权。所谓妨碍债权人行使债权，实际上是妨碍债权人依法支配自己的人身以行使债权。可能有人认为，第三人“侵犯”债权后，债权人仍然可以请求债务人履行债务，不存在妨碍债权人行使债权的情况。这是对债权的误解。通说认为，债权是请求权。其实，债权的本权是受领权；受领不成，可请求债务人履行债务。因此，请求权是受领权的派生权利、救济权利。请求的目的是受领。行使债权，不仅是指受领不成时行使请求权，主要的是指实现受领权。只能行使请求权而不能实现受领权，就只能说在形式上行使债权，不能说在实质上行使债权。 　　人身由人身要素组成。人身要素包括一般要素和特殊要素。一般要素可分为有形类和无