派遣员工劳动合同到期未续订，用工单位和劳务派遣单位承担的法律 .pdf

派遣员工劳动合同到期未续订，用工单位和劳务派遣单位承 担的法律风险分析 作者：胡洁、胡丽丽 本文讨论派遣员工劳动合同到期未续订的两种情况，一是到劳动合同期未续 订，用工单位继续使用派遣员工；二是两次固定期限劳动合同到期后，劳务派遣 单位终止劳动合同。在两种情形下，用工单位和劳务派遣单位分别应当承担什么 样的法律风险？ 一、劳务派遣合同到期后未续订，是否视为与用工单位构成 事实劳动关系？ 对于这一问题，我国尚未出台统一的法律规定，各地也无相关的地方性规定。 ① 笔者在中国裁判文书网上查找了北京市的判决 ，只找到2 个相关案例，均支持 劳动者与用工单位构成事实劳动关系，以下进行分析： 1.张康与北京物美商业集团股份有限公司劳动争议案件② 该案件中，张康与北京东方慧博劳务派遣有限公司于2011 年10 月1 日签订 劳动合同，被派遣至北京物美商业集团股份有限公司工作，2014 年10 月7 日劳 动合同到期后，双方未续订，张康继续在物美集团公司工作，北京市石景山区人 民法院认为，此种情形可视为张康和物美集团公司形成事实劳动关系。 2.张丽红与中央美术学院劳动争议案件③ 本案中，张丽红自2007 年2 月27 日起在中央美院工作，2010 年 12 月20 日劳动合同期满终止未续订，2011 年12 月1 日起中央美院安排张丽红与中企基 业公司签订了劳务派遣劳动合同。后张丽红向中企基业公司表示不愿意与其签订 合同，2012 年 1 月6 日双方协议撤销了该份劳动合同，中央美院得知后依然让 张丽红在原岗位工作至2012 年3 月18 日。北京市朝阳区人民法院认为张丽红与 中企基业公司协议撤销劳务派遣劳动合同后，中央美院与张丽红之间一直维持着 事实劳动关系。 值得注意的是，其他省市的法院做出过相反判决，如江苏省连云港市中级人 民法院在灌南县万邦劳务中心与程美华、中国石油化工股份有限公司江苏连云港 ④ 石油分公司确认劳动关系纠纷案件中认为 ，程美华与万帮中心劳动合同到期后， 双方未再续签合同，万帮中心亦未履行法定终止劳动关系的手续，即视为程美华 与万帮中心同意以原条件继续履行劳动合同。结合万帮中心与石油公司的派遣期 限并未到期这一客观事实，可以视为万帮中心继续将程美华派遣在石油公司。故 判决程美华与万帮中心仍存在劳动关系。还可见内蒙古自治区通辽市中级人民法 ① 笔者以“劳动争议、人事争议”为案由，“劳务派遣”、“事实劳动关系”、“未签订劳动合同”为关键字， 在“中国裁判文书网”上查找北京市的判决书，得到51 个查询结果，经阅读其中有2 个相关案例。 ② 北京市石景山区人民法院（2015 ）石民初字第3106 号民事判决书 ③ 北京市朝阳区人民法院（2014 ）朝民初字第04974 号民事判决书 ④ 江苏省连云港市中级人民法院（2014 ）连民终字第0560 号民事判决书 1 / 4 院李艳与霍林郭勒市嘉诚劳务有限责任公司、内蒙古霍煤万祥铝业有限公司劳动 ⑤ 争议案件 。 二、两次劳务派遣合同到期后未续订，是否视为与派遣单位 签订了无固定期限劳动合同？ （一）法律规定 ⑥ 根据 《中华人民共和国劳动合同法》第十四条 和北京市 《会议纪要(二)》第 三十四条，用人单位与劳动者连续两次订立固定期限劳动合同的，用人单位必须 ⑦ 与劳动者续订无固定期限劳动合同 。那么，这一规定是否适用于劳务派遣单位 和派遣员工之间的劳动关系呢？ 《劳务派遣若干规定(征求意见稿)》第八条曾经规定，劳务派遣单位应当与被 派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。经双方协商一致，可以订立无固 ⑧ 定期限劳动合同。洪桂彬律师提出 ，草案第一稿第十三条曾经规定“被派遣劳 动者与劳务派遣单位签订劳动合同适用劳动合同法第十四条第二款规定。”后来 因引起强烈质疑在草案第二稿也就是征求意见稿中改变了说法，而最终版本的 《劳