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合理设置公司股权交易附加条件公司股权交易附加条件 股权交易是公司股东通过买卖方式依法将自己的股权让渡给他人,使他人成为公司股东的行为。股权交易意味着公司的所有者结构发生变化。公司在募集资本、兼并收购、资产重组、投资退出、资产剥离等诸多经济行为中都会伴有股权交易。 从表面上看,股权交易的转让方是为了获取股权的对价,受让方是为了取得公司的股权。但实际情况往往要复杂得多。新《公司法》规定,公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。股权的转让意味着与股权伴生的利益与风险的实际转移。不同的公司类型,其股权交易方式也存在差异;不同的股权转让目的,也会导致股权交易方式的不同。在股权转让的利益与风险中,往往存在难以通过交易价格量化、或者难以准确量化的因素。 因此,股权交易双方在交易实践中,除了约定交易标的与交易价格外,还经常需要约定相关的交易附加条件,与交易价格一起作为股权交易合同的约定事项。 交易附加条件的类型 根据在股权交易中所起的作用,常见的交易附加条件主要有如下几类: 第一,约定交易价格的产生及调整方式。常见的股权交易定价依据主要有:资产评估值、股票流通价格(上市公司)、账面净资产值、或者多种参考因素综合定价。交易价格产生方式主要有公开竞价、协商定价等。结合对交易方式(定向转让或不定向转让)和受让人产生方式(单一竞价或综合打分)的选择,交易附加条件可以约定具体的股权交易定价依据和价格产生方式,并可以进一步约定该价格调整的原则以及交易价款的支付方式。比如,可约定交易价款根据交易的进度节点分期支付等。 第二,约定交易合同生效条件。根据《合同法》,依法成立的合同,自成立时生效,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续后生效的,依照其规定。因此,中外合资公司的股权交易合同必须经过原批准机关的批准;国有股权交易合同必须经过政府或主管部门的批准。交易双方亦可另行商定股权交易合同的生效条件,例如,约定合同签署后,经双方董事会或股东大会决议通过后生效等。 第三,约定股权实际转移的标志。这是股权交易中除了交易价格之外的另一个核心问题,也是实践中容易被忽视并事后产生争议的环节。所谓股权实际转移的问题,实际就是受让方何时取得股东身份的问题,对应在附加条件中,表现为约定股权交付方式、交付手续与交付期限。 股权交易合同生效后,必须经过交易各方全面履行,才能实现股权的实际转让。若交易一方或双方违反合同,拒不交付股权或拒绝接受股权,或者客观条件变化导致交易合同失去履行基础,交易合同就处于生效而未实际履行的状态。例如,对于附带业务剥离条件的股权交易而言,即使股权受让人已支付全部股权受让款,但若股权转让人未完成业务剥离,不满足股权交付条件,实际履约行为也是不完善的。完整有效的股权交付包括股权权属变更与股权权能转移两方面的内容。权属的变更相当于法律上的股权交付,权能的移转是事实上的股权交付。交易附加条件可对权属变更和权能转移做出明确约定。 第四,交易各方权利义务的约定。股权交易合同的履行,转让方的主要义务是向受让方移交股权,受让方的主要义务是按约定向转让方支付转让款。交易双方除了履行交易的一般约定义务外,还会根据交易的特点,以附加条件的形式约定一些特殊事项,主要有:股权转让前后公司债权债务的处理;标的公司员工安置及稳定要求;股权受让方承诺向标的公司注入资产等。 第五,违约责任。股权交易合同生效后,交易双方在实施过程中都可能出现不履行或不完全履行合同义务的情况。为了防范股权交易过程中的违约风险,交易合同通常会明确约定罚则或违约赔偿的范围、违约赔偿的计算方法等。股权转让方有时还会要求受让方做出保证或提供担保。 交易附加条件的性质 股权是以公司财产为核心的权利,是公司产权属性的集合。这些产权属性,既有法律规定的因素,也有股东约定的因素,存在一个相对稳定的产权边界。股权交易,是在一定程度上打破原有的产权边界,使产权属性的集合发生重组,并最终形成新的产权边界。参照对公司产权属性的影响,交易附加条件的性质主要体现在如下几个方面。 强调交易标的原有产权边界。公司股东根据法律规定和合作意愿,共同约定公司的股东权利、制度安排、决策方式等,并集中体现在公司章程中。公司章程也包括了股东对日后股权转让方式的约定。如新《公司法》规定,有限责任公司股东之间转让股权应当通知其他股东,多个股东要求购买股权的,应当按各自出资比例受让。而公司章程可以进一步约定股权转让必须满足的条件和应遵循的程序。股权交易前公布的交易附加条件,就是向潜在受让人阐明转让标的的产权属性。除非转让方允许作新的约定,股权受让人必须遵守原有的产权边界。 对产权边界作变更界定。股权交易往往导致公司资源的重新分配。交易附加条件有