2013版《建设工程施工合同》通用条款详析..docVIP

2013版《建设工程施工合同》通用条款详析 ————多视角解读 （2013年9月17日浙江省建筑业协会2013版合同宣讲培训班授课内容节选） 主讲人：黄伟  【前言】嘉兴市建筑业经过短短数年的发展，其增加值目前已占地方生产总值的比重超过7%，一跃成为我市重要支柱产业之一。在鼓励建筑业企业做大做强的背景下，加强法制的要素保障作用，不可或缺；2013版《建设工程施工合同》的出台，适逢其时。本文以该施工合同通用条款本身、行业管理理念以及司法、仲裁的裁判思路等为视角，展开多方位解读；本文在推举该施工合同中倡导的理念和先进条款的同时，也对需完善之处，作了具体阐述。 ☆ 以2013版《建设工程施工合同》本身为视角 与1999版施工合同相比，2013版施工合同的特点主要体现在三个方面： 首先，增加了8项新的合同管理制度。 2013版施工合同借鉴国内外相关合同文本的成功经验，在通用条款中增加了双向担保制度、合理调价制度、缺陷责任期制度、工程系列保险制度、商定或确定制度、索赔期限制度、双倍赔偿制度、争议评审解决制度。具体为： （1）双方互为担保制度。 在通用条款2.5“资金来源证明及支付担保”中规定，除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明；除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。 解读：上述合同条款对发包人和承包人的履约保证做出了互相对应的规定，也就是实现了发包人与承包人的互为担保，改变了原来承包人劣势状况，然而客观地说，并未彻底，主要体现在发包人仅提供“提供资金来源证明”，与承包人提供的“履约担保”，属完全不对等的履约保障，而承包人要求发包人提供对等担保，目前条件并不成熟，故对施工单位而言，该条款象征意义大于实际意义。其次，实际操作中，对发包人提供的银行保函，施工单位应注意其措词，尤其是索赔所附加的苛刻条件，避免陷入最后无法实际得到索赔的境地。 ●下面介绍的是一个对保函出具银行极为有利而对受益人不利的保函示范文本： 预付款退款保函 编号： 致受益人***公司： 鉴于***公司（下称保函申请人）与你方签订了编号为***的***合同（合同或协议名称），并按该合同或协议的约定预收你方预付款人民币***元（币种及金额大写）。我行接受保函申请人的请求，愿就保函申请人按上述合同或协议约定退还预付款向你方提供如下保证： 一、本保函项下我行承担的保证责任最高限额为（币种、金额、大写）***元（下称保证金额）。 二、我行在本保函项下提供的保证为连带责任保证。 三、本保函的有效期（保证期间，下同）为以下第*种： 1、本保函有效期至*年*月*日止。 2、自*年*月*日至*年*月*日止。 四、在本保函的有效期内，如保函申请人违反上述合同或协议约定而未向你方退还预付款，我行将在收到你方提交的本保函原件及符合下列全部条件的索赔通知后*个工作日内，以上述保证金额为限支付你方索赔金额： （一）索赔通知必须以书面形式提出，列明索赔金额，并由你方法定代表人（负责人）或授权代理人签字并加盖公章；（二）索赔通知必须同时附有： 1、一项书面声明，声明索赔款项并未由保函申请人或其代理人直接或间接地支付给你方； 2、证明保函申请人违反上述合同或协议约定而未向你方退还预付款以及有责任支付你方索赔金额的证据。（注：如需提供证据，该类证据如同施工实践中的签证一样，客观上难以取得） （三）索赔通知必须在本保函有效期内到达以下地址：** 五、本保函保证金额将随保函申请人逐步履行保函项下合同约定或法定的义务以及我行安妮放索赔通知要求分次支付而相应递减。 六、本保函项下的权利不得转让，不得设定担保。 七、本保函项下的合同或基础交易不成立、不生效、无效、被撤销、被解除，本保函无效；（注：施工实践中合同无效、中间解除情形却时有发生）保函申请人基于保函项下的合同或基础交易或其他原因的抗辩，我行均有权主张。 八、因本保函发生争议协商解决不成的