商业特许经营若干法律问题初探.docVIP

商业特许经营若干法律问题初探特许经营是从国外引入中国的一种全新的营销模式，在中国虽然只有短短十多年的发展历史，但发展速度很快。由于特许经营的自身特点，再加上中国市场尚不成熟，特许经营门槛较低，特许企业良莠不齐，特许经营活动不规范，市场秩序混乱，以特许经营名义进行欺诈等违法犯罪活动时有发生。近年来，法院审理的特许经营合同纠纷案件数量呈大幅上升态势。由于特许经营往往为知识?权与经营模式等诸多经营资源结合的权利束的整体授权，合同纠纷的审理具有一定的特殊性与复杂性，根据2008年4月最高法院制定的《民事案件案由规定》，特许经营合同纠纷案件被列为知识?权纠纷案件。本文从一则案例的分析着手，对特许经营涉及的若干法律问题进行探讨。 A公司是国外某家具品牌于2008年进驻中国设立的外商独资有限责任公司，核定的经营范围为“从事家具、家居用品的批发、佣金代理(拍卖除外)、进出口及相关配套业务(涉及配额许可证管理、专项规定管理的商品按国家有关规定办理)”。A公司在中国尚未开设直营店，其品牌也正在中国申请注册商标。 2010年，A公司与B公司签订了“独家代理经销合同”(“经销合同”)，授权B公司在所在市辖区内开设专卖店，独家代理经销A公司供货的该品牌家具?品，并将其享有专用权的品牌授权B公司使用。同时，合同约定，A公司以优惠价向B公司供货，并提供统一的店面设计、装修方案、经营管理手册和持续的经营指导服务；B公司在A公司统一的业务模式和规范下从事经营活动，并按A公司制定的全国统一零售价销售。合同还约定：B公司应在合同签订时向A公司一次性交纳保证金5万元，每年应完成人民币200万元的经销目标，合同有效期3年。 前述案例涉及到A公司作为外商投资企业是否能从事特许经营活动?A、B公司签订的“经销合同”是否属于法律上的特许经营?A公司是否符合从事特许经营的法定条件?如不符合，A与B签订的“经销合同”是否为无效合同?特许经营未备案应承担怎样的法律后果?这就需要我们从国家对特许经营的外资市场准入、特许经营合同性质的认定、合同无效的认定、合同备案效力等问题逐一分析。 目前，国务院通过的《商业特许经营管理条例》以及商务部出台的《商业特许经营信息披露管理办法》和《商业特许经营备案管理办法》共同构成了中国针对商业特许经营的法规体系。 特许经营的外资市场准入 根据国务院《指导外商投资方向规定》及《外商投资?业指导目录》，特许经营属于中国逐步开放的?业，列为限制类外商投资项目，并明确于2004年12月11日后允许外商投资。即对于外国投资者而言，在2004年12月11日前，中国内地的商业特许经营市场是封闭的，外国投资者在中国境内不得投资商业企业(独资或合营)从事商业特许经营活动。2004年12月11日后，外国投资者在中国境内设立的外商投资企业从事特许经营活动的，需要向原审批机关申请增加特许经营范围。相应地，2004年6月1日起施行的《外商投资商业领域管理办法》也明确了外商投资商业企业可从事包括佣金代理、批发、零售、特许经营四种类型的商业经营活动。 因此，A公司作为2008年设立的外商投资企业，其经营范围可申请增加“特许经营”项目。如未增加即开展特许经营，属超范围经营。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第十条，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”因家具?品并不属于国家禁止经营，或者限制经营、特许经营的项目，A公司超越经营范围订立的家具?品特许经营合同，并不因此被认定无效。 特许经营合同性质的认定 目前法院审理的案件中涉及特许经营合同的名称多为代理协议、授权经营合同书、经销合同等。在认定合同性质是否属于特许经营合同时，应当依照合同约定的权利义务是否符合特许经营合同的基本特征为判断标准。合同名称及合同中有关“本合同不属于特许经营合同”等类似约定一般不影响对特许经营合同性质的认定。 《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营指拥有注册商标、企业标志、专利、专业技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。因此，特许经营需要有四个要素：一是特许人必须是拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业；二是特许人以合同形式将自己拥有的经营资源许可被特许人使用；三是被特许人在统一的经营模式下开展经营；四是被特许人向特许人支付特许经营费用。因此，认定合同性质可以从这四个方面入手。 本文案例中，A公司将其拥有的标志等企业经营资源许可给B公司使用，B公司必须遵循A公司制定的统一店面设计、统一