合同和招标文件..docxVIP

仅供参考没有依据对施工合同文件的组成及解释顺序的说明2009年03月19日 星期四 9:471、施工合同协议书（双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为施工合同协议书的组成部分。）2、中标通知书3、投标书及附件4、施工合同专用条款5、施工合同通用条款6、标准、规范及有关技术文件7、图纸8、工程量清单9、工程报价单或预算书关于以上解释的说明：1、上述合同文件应能够互相解释、互相说明。2、当合同文件中出现不一致时，上面的顺序就是合同的优先解释顺序。3、当合同文件出现含糊不清或者当事人有不同理解时，按照合同争议的解决方式处理。4、在不违反法律、行政法规的前提下，当事人可以通过协商变更施工合同。此变更的协议或文件，效力高于 其他合同文件，签署在后的协议或文件高于在先的。5、招标文件其实应是最高的，不响应招标文件早就是废标了。所以招标文件不在“施工合同”的解释顺序里，但可以在施工合同中约定招标文件为合同的组成部分。以下是律师对“施工合同解释顺序”的法律解释：《建设工程施工合同》通用条款第2条列明了组成合同的文件内容和优先解释顺序，承发包双方也可以在专用条款对合同文件组成和优先解释顺序进行调整或增减。该条款确定总的原则是：以顺序在先的文件约定或规定为准，解释顺序在后的相关条款无效。争议解决过程中，当合同文件内容含糊不清或不相一致时，工程师、仲裁员、法官会依据该款约定对适用文件优先性做出判断。承包人在约定合同文件组成和解释顺序时应参照《建设工程施工合同》通用条款第2条规定，同时应注意以下几个问题：一、合同履行中双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件的解释顺序。《建设工程施工合同》通用条款第2条列明了9项文件后，注明“合同履行中，发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分”，但对其解释顺序并没有明确，因此合同承发包双方应当在专属条款中给与明确。因其形成时间在后，更能反映双方履行合同的权利义务关系，因此建议将其放在上述列明文件的首位。另一个冲突表现在分包协议中的条款与工程主合同（协议）有一些规定上的不同，如果在分包协议中注明“优先性条款”，则该条款将高于与之矛盾的主合同条款优先适用。二、招标文件是否成为合同组成部分？实践中一些合同，承发包双方在专属条款中将招标文件约定为合同组成文件。应该来说，将招标文件约定为合同组成文件符合《建设工程施工合同》通用条款第2条规定，同时也不违反法律的强制性规定，不应该产生争议。况且每个工程有其特殊性，不能一概而论，对其加以限制。招标文件之所以很少被当作合同组成文件，有两点理由：一是理论界将它视为“要约邀请”，属于发包人单方意思表示，只有要约和承诺才可以算作合同内容，这种解释明显不能成立，只要要约邀请符合一定的条件，就可以构成合同的内容。二是投标文件是对招标文件实质性响应，反映了双方合意，既然投标文件作为合同组成文件，没有必要将招标文件列入。但由于招标文件部分内容反映发包人行为的合法与否，且其中很多程序性内容不能全部体现在投标文件和合同中，承包人从保护自身合法权益角度，将招标文件作为证据约定在合同中也无可厚非，相反发包人也可以从这个角度理解。鉴于上述分析，笔者认为招标文件可以成为合同组成部分由承发包双方在合同中约定。三、由谁对合同组成文件解释？《建设工程施工合同》通用条款第2.2条规定了解释主体问题。在没有特别约定时监理工程师根据2.2条有权解释，但其解释不是最终的。那么，合同双方如果约定对合同文件组成及适用顺序争议由监理工程师做最终解释，其效力如何？首先：这种约定是双方真实的意思表示，应当得到双方自觉遵守。二是：如果因该问题出现争议，此约定会阻碍仲裁行为，任何一方不能请求仲裁机构解决，即使合同专用条款40.1条约定争议由某仲裁机构 解决。三是：不能对抗诉讼行为，但并不代表诉讼结果不支持监理工程师的意见。