新形势下外资风险投资商境内投资的中外合作企业模式探析.pdfVIP

2008年第2期 湖湘论坛 No．2，2008 (总第119期) HUⅪANG FORUM GeneralNo．1l9 · 经济纵横· 新形势下外资风险投资商 境内投资的中外合作企业模式探析 李 灿 (湖南大学，湖南 长沙 410079) 摘要：《关于外国投资者并购境内企业的规定》颁布实施之后，外资风险投资在境内对企业进行投资并通过境内企业权益 在境外上市退出这一业务受到一定的影响，然而，中外合作经营企业即CJv模式为外资风险投资商提供了及时把握优质投资 机会，也从法律上提供了暂时解决繁杂行政审批问题的可能性。外资风险投资在境外投资时常用的小股东保护措施。如优先 股条款、负面控制条款、业绩调整条款等在中国法律下也有实现类似权利的方法。 关键词：外资风险投资商；风险投资；中外合作企业 中图分类号：F7 文献标识码：A 文章编号：1004—3160(2008)02—0o64一O2 2006年9月8日施行的商务部等六大部委联合发布的 把握住现有的投资机会，而又暂时不用履行复杂的审批手续 2Oo6年第1O号文《关于外国投资者并购境内企业的规定》(以 而对优质企业投资呢? 下简称1O号文)至今已经一年有余，其对外资风险投资(以下 一 些外资风投将钱投入企业，企业通常会运营三年左右 简称“外资风投”)在境内的投资业务的影响也已经显现。 才会达到上市的要求，而三年之后，相关境外上市的规定可 1O号文件对外资风投的影响主要是对外资风投以往通 能会发生改变，如果改变的话，而现在如果错过投资机会将 行的“红筹模式”(“红筹模式”是指国内企业的股东按照在国 是很可惜的事。更为重要的是，相当多的外资风投募的是一 内企业同样的股权比例在开曼群岛、维京和百慕大等离岸中 个基金，而基金是有期限的，必须在规定的时问内将所募资 心设立特殊目的公司，Special Purpose Vehicle，以下简称 金投入企业并成功退出。因此，资金也不是可以等待的。因 “SPV”，再由SPV收购境内企业，然后外资的风险投资直接对 此，在目前的政策环境下，一些风投通常会将资金先投出，再 离岸公司进行投资，在满足一定条件后，sPV在境外证券交 看几年后的政策环境及所投资公司经营业绩怎么样，届时决 易所上市。)的各个环节进行了规范及审批，其主要规定包 定是将所投资的企业在海外上市。还是在境内上市。 括：境内公司在境外设立特殊目的公司(sPy)，需要商务部 这样一来，如果将上市退出的考虑推后。外资风投最直 批准，批准后，还要向所在地外汇管理机关进行境外投资外 接的投资方式当然是直接将资金投入到国内运营的公司中。 汇登记。sPV并购与其有关联关系的境内公司，又要到商务 这么一来，又有一个新的法律问题出现了。即在国内的这个 部审批。并购完成，境内公司权益装入SPV后，SPV在境外上 被投资企业就将被定性为合资企业，它适用于中外合资经营 市交易时，还需经中国证监会批准等等。从以上规定来看。国 企业法。而原来外资风投投资的是在境外设立特殊目的公 家对整个红筹上市的流程中增加了诸多高规格的审批环节。 司，由于两者适用法律上的不同，后者所在地法律可以为作 且审批流程复杂。 为小股东的外资风投 (由于风险投资公司是战略性投资。通 1O号令对境内企业进行境外私募融资及红筹上市控制 常不占多数股权)提供更大的股东权益保护(为作为小股东 从严，事实上，如此高规格的审批机构与复杂的审批程序。导 的风险投资提供股东权益保护是国际风险投资的通行惯 致自1O号令实施一年以来，除了在2006年9月8日之前已经做 例)。如何解决