论各类型军人有无刑法公务员之适用 - 司法新声.pdf

吳冠霆 論各類型軍人有無刑法公務員之適用 專 題 研 究 ◆ 目次◆ 壹 、前言 伍 、除士兵外各類型軍人之檢討 貳 、身分公務員 一 、現役軍官與士官 一 、依法令服務於國家、地方自治團 二 、替代役役男 體所屬機關 三 、軍醫官 二 、具有法定職務權限 四、軍醫局聘僱人員 參 、授權公務員 五 、各級軍校學生 一 、法令授權 陸、士兵與公務員 二 、公共事務 一 、士兵是否具公務員身分之判斷 三 、法定職務權限 二 、各類型士兵之說明 肆 、委託公務員 憲兵 一 、依法委託 安全士官及衛兵 二 、公共事務 參謀兵及政戰兵 柒 、結語 壹 、前言 在迅雷不及掩耳之下 ，軍事審判法於民國102年8月13 日修正通過 ，分兩階段將現 役軍人於非戰時所犯之罪 ，不分是否為陸海空軍刑法之罪 ，一律歸由普通法院審理 。 一時之間 ，除軍法機關感到錯愕而提起釋憲外1 ，也給司法機關帶來不小壓力 ，憂心平 1 見20 13年11月22 日網路新聞：http ://.tw/20 13/new/nov/22/today-so9.htm 。最後檢索 日：2014年1月13 日。又該等聲請釋憲案件中，聲請人為國防部北部軍事地方法院者 ，已經司法院大法官 於102年12 月20 日不受理駁回。 第109期 Judicial Aspirations 45 法務部司法官學院 專題研究 2 常並未接觸軍中實務之司法官 ，是否可以瞭解有效處理具有特殊性質之軍人犯罪 。 由於軍事案件涉及層面甚廣 ，無法僅在本文中完全述及 ，本文所欲探究者 ，乃軍 人與公務員間如何適用之問題 。 刑法第10條第2項對公務員之定義 ，係 ：「稱公務員者 ，謂下列人員 ：一 、依法令 服務於國家 、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限 ，以及其他依法令從事於公 共事務 ，而具有法定職務權限者 。二 、受國家 、地方自治團體所屬機關依法委託 ，從 事與委託機關權限有關之公共事務者」。 由上開公務員之定義可知 ，現行刑法對公務員之定義有三 ：即3 ： 一 、身分公務員 ：指依法令服務於國家或地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限 之人 。 二 、授權公務員 ：其他依法令從事於公共事務而具有法定權限者 。 三 、委託公務員 ：受國家或地方自治團體所屬機關依法委託 ，從事與委託機關權限有 關之公共事務者 。 而依兵役法第2條規定 ，就兵役可分為軍官役 、士官役 、士兵役與替代役等四種 ， 則各種兵役部分 ，是否均有刑法上公務員之適用 ，若有 ，範圍及要件為何？若無 ，原 因又為何？均有探究之必要 ，茲分別說明如下 。 貳 、身分公務員 所謂身分公務員 ，依刑法第10條