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未成年被告人监护人在附带民事诉讼中地位探究[内容提要] 司法实践与理论界对监护人能否成为附带民事诉讼的被告人一直存在争议。通过对争议观点的扬弃和监护人地位的辨析，本文从未成年人刑事审判的角度探讨了不同类型的附带民事诉讼中监护人的诉讼地位、当事人的程序权利和诉讼程序的选择问题。 [关键词] 未成年人；监护人；被告人 [中图分类号] C913.5 [文献标识码] A 理论界对未成年人刑事审判的关注，刑罚评价等实体问题探讨比较多，而对刑事诉讼程序问题探讨比较少；在有限的未成年人犯罪审判程序探讨中，对审前程序（比如缓诉制度）、未成年人刑事案件简易程序和审后程序（比如刑罚缓执行）探讨比较多，对本应该成为讨论焦点的刑事诉讼审判程序难点问题探讨比较缺乏。审判程序是诉讼的中心环节，笔者试图对司法实践中未成年人刑事附带民事程序中监护人的地位这一审判难点作粗浅分析，以期准确的理解并适用相关法律，回应未成年人刑事审判“教育为主，惩罚为辅”的立法精神，更好的保障未成年人合法权利。问题的提出比问题的解答更重要，我们希望对这些程序问题的继续追问会激起更有理论与实践价值的思考。 一、问题的提出 未成年被告人的监护人是否应成为附带民事诉讼的共同被告人呢？由于我国刑事诉讼法对此并无明文规定，最高人民法院、最高人民检察院也没有相应明确的司法解释，故而在司法实践中造成各个法院的做法并不统一。在可以提起刑事附带民事诉讼的未成年人刑事案件中，附带民事诉讼原告人常常把未成年被告人及其监护人同时列为附带民事诉讼的被告人；这时，如果被告人的成年监护人（一般是父母）出庭应诉，那么诉讼程序可以完整而顺利地进行；但是由于现在人口流动频繁，外来务工人员尤其是外地农民工中间的未成年人犯罪比重较大并呈上升趋势，审判中未成年被告人的监护人不到庭应诉的情况时有发生。在刑事诉讼部分其监护人不到庭并不影响诉讼的进行；而在附带民事诉讼中，如果其监护人同时又是附带民事诉讼的被告人，那么程序的进展就会受到很大影响。根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》（以下简称高法解释）第100①条的规定：“人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定”，那么按照民事诉讼法的规定，首先就要对没有到庭的外地监护人进行公告送达；公告期满仍未到庭的，进行附带民事诉讼的缺席审理和判决，然后对判决文书再进行公告送达。在缺席审理程序中双方当事人及法院都被长久地拖入诉讼之中，当事人权利得不到保障，法院增加诉累、未成年人刑事审判程序的宗旨以及附带民事诉讼快捷审理的目标皆受到损害。目前上海市法院管辖范围内还没有适用被告人缺席审判的附带民事诉讼司法审判实例发生。大多数承办法官面对这种情况一般都是采用法官释明的方法，劝说附带民事诉讼的原告人撤回对未成年被告人监护人的起诉，以避免适用法律程序的冗长造成诉累和“首次”适用缺席审判程序的风险。但是，这样做的潜在风险在于，如果被害人最后得不到实体的赔偿上访缠讼时，可能会声称因为是受法院劝说“蛊惑”撤回对监护人的诉讼导致无法得到物质赔偿的，法院会因为有损公正立场而处于被动地位；同时说服被害人撤诉的确是顾及法院自身审理便利而无相关法律依据。那么，未成年被告人的监护人在附带民事诉讼中应该具有何种诉讼地位更有利于纠纷的解决和双方当事人权利的保障呢？法院在现有法律框架中如何确定监护人的诉讼地位并灵活操作审理程序呢？ 二、两种观点的梳理 第一种观点认为，未成年被告人的监护人应该作为附带民事诉讼的共同被告人承担民事赔偿责任，这是依据我国相关法律规定得出的当然结论，也是国外的刑事司法实践。高法解释第86条规定：“附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：（一）刑事被告人（公民、法人和其他组织）及没有被追究刑事责任的其他共同致害人；（二）未成年刑事被告人的监护人……”。在这里列举的五项赔偿义务人或者基于共同侵权的连带责任，或者基于血缘和财产关系承担替代责任，皆可以成为独立的附带民事诉讼被告人，所以监护人也是适格的被告人。我国《民法通则》第十六条第一款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人”；第一百三十三条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”可见，未成年被告人的监护人依法负有赔偿义务，根据一般诉讼原理负有实体赔偿义务的人可以成为案件的当事人，所以监护人当然可以列为附带民事诉讼的共同被告。这也是国外的司法实践。比如在法国刑事诉讼中，根据法国《民法典》第1384条的规定，未成年被告人的父母属于法