越权批准巨额合同陈孟礼如何收场.docVIP

越权批准巨额合同陈孟礼如何收场正是身兼总经理和法定代表人等多重身份,董事长陈孟礼才可能绕过董事会批准2000万美元的合同,给公司造成巨大损失 近日发生的风帆股份董事长绕过董事会批准2000万美元合同的违规事件为媒体所关注,但是媒体报道遗漏了一个重要信息:陈孟礼既是风帆股份董事长,也兼任着总经理,同时还是法定代表人。也正是身兼总经理和法定代表人这两个身份,陈孟礼才可能绕过董事会批准2000万美元的合同,给公司造成巨大损失。媒体报道的标题修改为“法定代表人绕过董事会批准2000万美元合同”恐怕更为贴切。 陈孟礼何以能够越权 陈孟礼能够越权的根由在于他一身兼三职却缺乏有效制约,尤其是陈孟礼系风帆股份的法定代表人,能够对外代表公司。 陈孟礼仅作为董事长,无权代表公司签订任何合同,更遑论2000万美元的合同。根据新《公司法》,董事长的法定职权是“召集和主持董事会会议,检查董事会决议的实施情况”,并没有法定的公司对外代表权。除非公司章程另有规定,董事长除法定职权外,并不享有其他任何特权。其权力与其他董事(不包括职工董事)一样,来源于股东的委托,在董事会仅享有一票表决权。而根据风帆股份的章程,董事长行使的职权为:(1)主持股东大会和召集、主持董事会会议;(2)督促、检查董事会决议的执行;(3)董事会授予的其他职权。而且,风帆股份的章程还特别规定,未经章程规定或者董事会的合法授权,任何董事不得以个人名义代表公司或董事会行事。 陈孟礼仅作为总经理,无权超越权限对外签订合同。根据新《公司法》,经理由董事会聘任,其权力来源于董事会的授权。除非公司章程另有规定,经理职权包括:(1)主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议;(2)组织实施公司年度经营计划和投资方案;(3)拟订公司内部管理机构设置方案;(4)拟订公司的基本管理制度;(5)制定公司的具体规章;(6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;(7)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;(8)董事会授予的其他职权。经理列席董事会会议。 风帆股份的章程对经理职权的规定与公司法的规定完全一致。另外,根据风帆股份的章程及《合同管理办法》,3000万元(人民币)以(包含本数)上的交易须由董事会提交股东大会审议批准,200万元以上的合同,应由公司董事会批准。陈孟礼作为公司总经理对外签订2000万美元的合同显然超越其总经理的权限。 但是,陈孟礼作为公司法定代表人,其在对外活动中直接代表法人,其行为由法人承担其法律后果。其越权签订的合同有效,除非对方知道或应当知道其越权。 法人是一种组织,其本身并不具有意志力,法人的行为能力归根结底需要通过自然人来实现。根据我国《民法通则》规定,法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人。其代表权具体表现在:(1)任一个法人必须有唯一的法定代表人。法定代表人是唯一能代表法人行使职权、代表法人参加民事活动主要负责人。法定代表人签署的文件均是代表法人的法律文书。法律、法规规定必须由法定代表人行使的职责,不得委托他人代行。(2)法定代表人形式上甚至实质上掌握代表法人签订合同的最终决定权。在订立合同过程中,法定代表人签字常常是合同的生效条件。如果未经法定代表人同意或者授权,其他任何人以公司的名义签订合同都被认为是一种越权行为。(3)法定代表人与公司诉权。法人参加的民事诉讼中,法定代表人处于不可替代的位置,法人由其法定代表人进行诉讼,法定代表人姓名为各种法律文书的必备内容。 公司的法定代表人对外代表公司,他以公司名义对外实施的行为,就是公司的行为,该行为的法律后果直接由公司承担。即使公司章程对其权限进行了规定,只对公司内成员具有约束效力,不能对抗善意第三人。我国《合同法》明确规定,法人或者其他组织的法定代表人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。回到本案,风帆股份章程规定,董事长为公司法定代表人,陈孟礼自然也是公司的法定代表人。除非能够证明相对人亿锋投资知道或应当知道陈孟礼超越其权限,否则该2000万美元的合同有效。 陈孟礼的权力如何制约 既然如此,那法定代表人的权力就无法无天了么?其实,未必尽然。虽然法人代表权是法律赋予法定代表人的职权,公司章程不能剥夺,但是法律及公司章程可以对法定代表人资格、权力范围及其行使进行限制,对其越权行为进行制裁,从而达到制约的目的。具体体现在以下几方面: 第一,法律对法定代表人任职资格的限制。根据新公司法,具有如下情形的,不得担任法定代表人:(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力;(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年,或者因