国立艉北大学法律学院104年度模拟国秽痉试.PDFVIP

國立臺北大學法律學院 104 年度模擬國家考試 科目：民法與民事訴訟法 （民法部分 ） 考試時間：2 小時 准考證號碼： 一、 （一）乙向甲依§ 367請求 100萬元 1 、契約成立：2015 年初就標的物（A車）與價金（ 100萬元）達成合意， 故契約成立（§ 345II,§153）。 2 、契約上之請求權可能因甲解除契約而消滅 按契約解除的效力採所謂清算說時，原契約依然有效，但學說上認為 尚未履行之請求權仍可消滅也。 甲之解除權可能是§§ 254-256 ，惟乙並非給付不能，故§256 不適用， 另，若乙之給付為定期行為，則有§ 255 之適用，惟此須以若乙未準 時給付則契約目的不能達成為要件，本案中，甲雖欲以 A車度假， 但 A車除此之外仍有其他功能，此功能亦為甲於締約時所欲擁有者， 故乙之遲延並未使契約目的不能達成，自非§ 255 之定期行為。 故，甲可能之解除權為§ 254 ，其要件為： （1） 乙給付遲延：要件如下 (a) 給付為可能，而乙未為給付。 (b)屆清償期而未給付：甲乙有約定給付期限（2/28 ），故甲不 需催告而於2/28起，乙即負遲延之責。 (c)可歸責於乙（§ 230 ）：乙疏未於2/28給付，顯有違善良管 理人之注意義務。 綜上所述，乙確有給付遲延。 （2 ）債務人於催告期限內未為給付： 甲於 3/13催告乙最遲於 4/6 為給付，而乙於 3/14即通知甲得隨 時牽車，此是否為乙之給付？按當事人對清償地未有約定時， 應以締約時物之所在地為清償地（§ 314①），亦即，若債之標 的為特定之債者，即屬往取之債，故甲應自行至乙之住所領取 A車，另由§ 235但書之意旨亦可推知，若給付兼需債權人之 行為者，債務人亦得 以言詞提出給付以代現實給付，而學說上 概肯定往取之債亦屬給付兼需債權人行為的情形。然而有疑問 者為，乙是否已以言詞提出給付？按乙係以信件告知甲可以隨 時牽車，惟該信件於 3/15 到達甲處時，甲並不在家，而遲至4/9 返家才接到信。按言詞提出給付是準意思表示中觀念通知，故 第 1 頁；共4 頁 可適用有關意思表示的相關規定，於此乃非對話之意思表示， 故應依§ 95 I 採到達主義，故該言詞提出應於3/15 到達甲之信 箱時即發生效力。 綜上所述，乙已經在甲之催告期限內提出給付，並無給付遲延， 故甲不得依§ 254解除契約。 3 、小結：甲乙之買賣契約仍有效，乙得向甲請求100萬元。 （二）甲對乙之請求權 1 、甲得向乙依§ 348 I請求給付 A車 （1） 契約成立：2015 年初就標的物（A車）與價金（ 100萬元）達 成合意，故契約成立（§ 345 II, § 153）。 （2 ）請求權是否仍存在？ 甲之請求權可能因清償、解除契約或給付不能而消滅，依本案 事實，乙既為交付 A車與甲，甲亦無法解除契約， A車亦無給 付不能之情事，故甲之請求權仍存在。 （3 ） 小結：甲得向乙依§ 348 I請求移轉 A車