第二章法律的渊源.PDF

第二章 法律的淵源 法律淵源，簡稱「法源」，乃法律所由發生的原因，並分直接淵源與間接淵 源二種。 第一節 直接淵源 係指可以直接發生法律效力者，如憲法、法律、命令、自治法規與條約等， 茲分述如次： 一、憲法 近代民主國家，莫不存有憲法，以為其立國基礎。故舉凡國體、政府組織、 基本國策與人民的權利義務等重要事項，莫不加以明確規定。惟憲法內容所指涉 範圍甚廣，只能就重要事項做原則性規範，再以法律做具體詳細的規定。例如 《憲 法》第 61 條規定：「行政院之組織，以法律定之」便是。 二、法律 中華民國之法律係由立法院經立法程序通過，並經總統公布施行，始得謂之 （《憲法》第170 條）。法律亦為法律淵源之一，大致如以下情形： （一）新法以舊法為法源 如《檢肅流氓條例》乃由《動員戡亂時期檢肅流氓條例》轉化而來。 （二）子法以母法為法源 即法律之內亦常規定另以法律定之，如《工會法施行細則》乃基於《工會法》 第 60 條而產生。 三、命令 行政機關為行使公權力，通常得基於職權，訂定具有拘束力的規範。其種類 如次： （一）緊急命令 乃國家發生緊急危難或重大變故，由國家元首所發布的命令，具有制定、變 更或取代法律的性質。該權之行使應經由憲法明文規定，行政部門始有發布的權 限，以防濫用。《第七次憲法增修條文》第 2 條第 3 項即規定：「總統為避免國家 或人民遭遇緊急危難或應付財政經濟上重大變故，得經行政院會議之決議發布緊 急命令，為必要之處置，不受憲法第四十三條之限制。但須於發布命令後十日內 提交立法院追認，如立法院不同意時，該緊急命令立即失效。」 （二）法規命令 係指行政機關基於法律授權，對多數不特定人民就一般事項所作抽象之對外 發生法律效果之規定（《行政程序法》第 150 條第 1 項）。 （三）行政規則 係指上級機關樹下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部 秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定（《行政程序 法》第 159 條第 1 項）。通常規範行政體系內部事項的命令，不直接對外發生效 力，通常與人民的權利義務無直接關係。 四、自治法規 （一）意義 根據我國《地方制度法》第 25 條之規定，自治法規乃「直轄市、縣（市）、 鄉（鎮、市）就其自治事項或依法律及上級法規之授權而制定者謂之」。換言之， 自治法規乃地方自治團體依據憲法賦與的自治權，而由地方立法機關依法定程序 制定的法規。目前中華民國地方自治法規乃根據《憲法》第 118 條「直轄市自治 制度」與《第七次憲法增修條文》第 9 條「省縣地方制度」而來。 （二）種類 1. 自治條例（《地方制度法》第 25 條） 自治法規經地方立法機關通過，並由各該行政機關公布者謂之。 2. 自治規則（地方制度法第 25 條、第 27 條） 自治法規由地方行政機關，如直轄市政府、縣（市）政府、鄉（鎮、市）公 所就其自治事項，得依其法定職權或基於法律、自治條例之授權訂定，並發布或 下達者謂之。並應分別冠以各該地方自治團體之名稱，並得依其性質，定名為規 程、規則、細則、辦法、綱要、標準或準則。 3. 委辦規則（《地方制度法》第 29 條） 直轄市政府、縣（市）政府、鄉 （鎮、市）公所為辦理上級機關委辦事項， 得依其法定職權或基於法律、中央法規之授權，訂定者謂之。 4. 自律規則（《地方制度法》第 31 條） 地方立法機關得訂定自律規則。自律規則除法律或自治條例另有規定外，由 各該立法機關發布，並報各該上級政府備查。 五、條約 （一）意義 乃指兩個或兩個以上之國際法人（通常是國家）所相互締結的協定，並創設 締約者之間的權利與義務關係，且受國際法所規範（丘宏達， 1996 ：63-85 ）。 （二）種類 1. 依國際法人數目區分 （1）雙邊條約：只有兩個締約國。 （2 ）多邊條約：三個或三個以上的締約國。 2. 以效力可區分為 （1）契約條約（Treaty Contract ） 乃締約國用以處理相互間特殊事項的條約。例如同盟條約、商務條約。 （2 ）立法條約（Law-Making Contract ） 又稱為規範條約或國際立法，其內容為設定普遍性或行為性的規範，為國際 社會提供關於處理共同問題的一般法律規則。例如《海牙公約》、《聯合國憲章》。 （三）條約對締約國人民的效