建筑工程施工合同纠纷法律适用探析_以建筑工程转包为视角_秦炳辉.pdfVIP

第 卷总第 期 29 212 S H A N D O N G J U S T I C E ●秦炳辉 一、发包人与承包人之间的权利义务 后，验收合格，承包人承担相应的修复费用后， （一）建设工程施工承 包合 同效力 按合同有效化处理。 发包人与承包人之间的权利义务关系基于 （二）承 包合 同的民事责任承担 建设工程施工承包合同而产生。建设工程施工 1.合同有效的情形。发包人与承包人应当严 承包合同（以下简称承包合同）是指发包人与承 格按照承包合同的约定，行使合同权利、履行合 包人就建设工程的建筑和安装达成一致，所签 同义务。合同约定不明的，按照《合同法》第61 订的明确双方权利、义务的建设工程合同。探究 条、62条等相关法律规定处理。 发包人与承包人之间的权利义务关系，首先应 2.合同无效的情形。因存在《合同法》第52条 当分析两者签订的承包合同效力。根据 《合同 第1至4款规定的四种情形以及合同无效且建 法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合 设工程经竣工验收不合格的，承包合同无效。合同 同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称 无效，不发生当事人所预期的法律效力，不发生合 S 《工程施工解释》）等法律规定，发包人与承包人 同履行的法律后果，合同目的无法实现。合同尚未 H A 签订的承包合同，效力情形如下： 履行的，不再履行，已经履行的，终止履行，双方应 N D 1.合同有效。在发包人与承包人基于真实意 根据实际情况返还财产、负缔约过失等责任。但 O 思表示而签订承包合同，且不存在《合同法》第52 鉴于建设工程施工合同的特殊性，返还财产往往 N G 条、第53条规定导致合同全面无效情形的，属于 无法操作，多数情况下只能折价补偿。 J 有效合同。值得注意的是，《工程施工解释》第5 3.合同无效有效化的情形。对于合同无效有 U S 条规定，承包人超越资质等级许可的业务范围签 效化处理情形下工程价款结算，目前有两种观 T I 订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相 点：一是应当参照合同约定进行工程款结算，理 C 应资质等级的，合同有效，这是一种无效合同转 由是《工程施工解释》第2条规定，建设工程施 E 有效的特殊处理方式，属于合同的效力补正。 工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包 2.合同无效。此处合同无效是指承包合同存 人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支 在《合同法》第52条、第53条规定情形，而导致 持。二是按照实际施工人的建设资质取费结算， 合同全面无效。 理由是承包人承揽建设工程后，并未进行任何 3.合同无效的有效化。因属于《工程施工解 实际施工行为，而是实际施工人完成的工程建 释》第一条规定的三种情形，而导致承包合同无 设任务，按照实际施工人的资质计算工程款，这 效的，两种情形下可作有效化处理：（1）建设工 既有利于保护发包人的利益，亦是承包人擅自 程经竣工验收合格，按合同有效化处理 转包建设工程所应当承担的法律责任 ①