取消或大幅度修改《民法总则》第2条之思考——以助益我国未来《民法典》之完善为视角资料.pdfVIP

取消或大幅度修改《民法总则》第2条之思考 一以助益我国未来《民法典》之完善为视角 胡雪梅 摘要：((民法总则))第2条“两个调整对象”的规定意在高度概括民法的任务，但从世界范围看，大部分 国家或地区的民法典均无此内容。实证性分析民法的各组成部分的具体内容可以发现，民法的任务包括： 确立性任务、赋权性任务、护权性任务三大方面，远非“两个调整对象”所能涵盖，比较法考察的结果也可 以充分证明这一点。故建议我国未来《民法典)陬消《民法总则))第2条的内容，使我国立法在民法的任务问题 上持开放性态度，从而既避免因规定不全面或不准确所造成的立法缺漏，也使整个民法体系在该问题上能 更有弹性地应因时代变化。如立法机关不考虑上述意见，则建议我国立法机关大幅度修改《民法总则))第2 条，使我国未来《民法典》对民法的任务的概括尽可能既全面又精炼，具体修改建议如下：“民事法律确认民 事主体的种类及法律地位，赋予与确认民事主体能够享有的民事权利的种类与内容及其客体，并规定民事 权利的实现及保护的方式，在此基础上，调整民事主体间的人身关系与财产关系”。 关键词：民法总则；民法的任务；确立性任务；赋权性任务；护权性任务 中图分类号：DF51文献标识码：A 文章编号：1674—9502(2017)03—009-07 作者：胡雪梅，华东师范大学法学院教授、博士生导师，上海海峡两岸法学研究中心主任。 一、引 言 2Ol7年3月l5日，第十二届全国人民代表大会第五次会议通过了((中华人民共和国 民法总则》(后简称《民法总则》)，这是我国法治建设事业中具有重大意义的事件，更是 我国民事立法进程中的里程碑。因为，这标志着我国民法典编纂的第一步工作已经顺利 完成，为新中国第一部((民法典》的诞生奠定了基础。根据全国人大的立法计划安排，《民 法总则》通过后，将紧锣密鼓地进行《中华人民共和国民法典》(后简称《民法典》)各 分编的编纂工作，拟在2020年完成新中国第一部《民法典》的制定，为助益我国未来《民 法典》之完善，诸多民法学者在高度赞扬《民法总则》诞生的历史意义，以及诸多制度 创新和有益特色、亮点的同时，也畅所欲言，对《民法总则》仍可改进之处各抒己见。本 着与诸多学界同仁一样的愿望和目的，本文将聚焦于《民法总则》第2条，从我国未来 《民法典》对该条的取合或改进之角度，谈谈个人看法，以分享及就教于民法学界之同仁。 《民法总则》第2条规定：“民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人 身关系和财产关系。”①从该条的内容本身，并结合《民法总则》其他地方并无有关民法 ①可以看出，墩民法总则))第2条相较于《民法通则))第2条有三点变化：其一，人身关系置于财产关系之前； 9 · 万方数据 上海蕊法学院学报(法治论丛)2017年第3期 任务或民法内容之规定的事实来看，①《民法总则》本条关于民法调整对象的规定，实际 旨在高度概括民法的任务或内容，但无论从实证分析，还是比较法借鉴的角度分析，这 种仅以寥寥一句话的调整对象之规定取代对民法任务或内容之概括的做法(后文简称为 “两个调整对象模式”)并不全面。故此，笔者建议我国未来《民法典》对Ⅸ民法总则》第 2条可采取如下两种方式予以修改，其一，删除《民法总则》第2条，使我国未来《民法 典》在民法任务或内容问题上呈开放状态；其二，大幅度修改《民法总则》第2条的内 容，从而使我国未来((民法典》对民法任务或内容的概括更全面、更符合客观实际。下 文将对修改方式之一的理由，以及修改方式之二的理由及具体修改意见分别予以阐述。 二．删除((民法总则》第2条的理由 众所周知，民法作为规范市民社会生活的基本法，其内容所涉非常广泛，而且随着 时代与社会的发展，其内容还呈不断增长与扩大之势，如传统上，民法的范围除包括民 事主体的种类、法律