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(精)最新代 理 意 见
代 理 意 见
尊敬的仲裁员:
某律师事务所受深圳市铠钜电子科技有限公司的委托,指派某律师参与本案的仲裁,经过庭前阅卷、调查收集证据,查阅有关法律规定,并参加庭审活动,本律师对本案综合发表如下代理意见:
一、应当驳回A的仲裁请求。
争议发生后,被申请人与A于2009年10月13日调解并签署《协议书》。之后被申请人按照《协议书》的约定支付了相应的款项。白亚伟在协议书中承诺在收到款项后“不得再以任何理由向甲方提出劳动争议调解、仲裁、诉讼等事项。”故,应当驳回A的仲裁请求。
二、被申请人不存在未支付B、C、D加班费的情形。
根据证据及附表计算显示:1、B于2007年1月20日与被申请人签订书面劳动合同,约定月标准工资为1000元;2009年1月19日双方再次签订劳动合同,双方约定月标准工资为1800元。2007年9月到2009年7月应补的加班费总额为-10401.8元,2009年8、9月份未结算工资为4696.55元(未扣除其应支付的医保、住宿、水电费)。
2、C于2007年2月18日与被申请人签订书面劳动合同,约定月标准工资为1000元;2009年2月24日双方再次签订劳动合同,双方约定月标准工资为1800元。2007年9月到2009年7月应补的加班费总额为-13219.12元,2009年8、9月份未结算工资为3796.55元(未扣除其应支付的医保、住宿、水电费)。
3、D于2007年2月10日与被申请人签订书面劳动合同,约定月标准工资为1000元;2009年2月9日双方再次签订劳动合同,双方约定月标准工资为1900元。2007年9月到2009年7月应补的加班费总额为-14110.69元,2009年8、9月份未结算工资为4722.70元(未扣除其应支付的医保、住宿、水电费)。
被申请人同意按附表计算出来的数额为上述三申请人结算8、9月份工资,但被申请人不但不存在未支付上述三申请人加班费的情形,反而是多支付了其加班费。因此,对上述三申请人要求被申请人支付其加班费的无理请求,应予驳回。我方将保留要求退还多支付的加班费的诉权。
三、六申请人解除与被申请人的劳动合同不符合《劳动合同法》以及申请人与被申请人签订的《劳动合同》规定的程序,属于自动离职行为,被申请人不应当支付其经济补偿金。
《劳动合同法》第三十七条规定,劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。
《劳动合同法》第三十八条规定,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
(二)未及时足额支付劳动报酬的;????(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;????(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
?用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
被申请人与申请人签订的《劳动合同》第九条第三项规定:“任何一方要求解除本合同的,须提前30天书面通知对方,并按甲方《辞退与辞职管理规定》”。
根据上述规定,除被申请人以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫申请人劳动的,或者被申请人违章指挥、强令冒险作业危及申请人人身安全,申请人可以立即解除劳动合同,不需事先告知被申请人外,申请人要解除劳动合同均应当提前30天书面通知被申请人。而本案中上述六申请人并未提前30天书面通知被申请人,就以被申请人未支付其加班费、未为其买社保为由立即解除了与被申请人的劳合合同,给被申请人的生产运作造成了极大的困难,并且在被申请人公司内部造成极其恶劣的影响。申请人解除劳动合同的程序不符合法律规定及劳动合同的约定,属于自动离职行为,被申请人无需支付其经济补偿金,并保留追究其违约责任的权利。
请求贵委员会充分考虑代理人的代理意见,维护被申请人的合法权益。
代理人:
年 月 日
3
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