高鸿钧法学研究的大视野——社会理论之法.docVIP

高鸿钧：法学研究的大视野——社会理论之法 ?? ????在西方，社会理论（1）的发展已有数百年之久，其中一些流派对法律问题进行了深入论述，形成了不同的流派，产生了广泛的影响。我们把从社会理论视域对法律的观察和分析称为“社会理论之法”。为了推动我国在社会理论之法方面的教学和研究，我们搜集了汉语世界晚近研究和解读社会理论之法的重要文论，并将其选编成集，分为马克思篇、涂尔干篇、韦伯篇、哈贝马斯篇和综合篇。下面拟结合本集所选文论的内容略论社会理论之法的几个基本特征。——高鸿钧：《社会理论之法：解读与评析》导言 ???? ????法学研究的大视野——社会理论之法 ???? ????在西方，社会理论（1）的发展已有数百年之久，其中一些流派对法律问题进行了深入论述，形成了不同的流派，产生了广泛的影响。我们把从社会理论视域对法律的观察和分析称为“社会理论之法”。为了推动我国在社会理论之法方面的教学和研究，我们搜集了汉语世界晚近研究和解读社会理论之法的重要文论，并将其选编成集，分为马克思篇、涂尔干篇、韦伯篇、哈贝马斯篇和综合篇。下面拟结合本集所选文论的内容略论社会理论之法的几个基本特征。 ???? ????一、关联思考与整体视域中的法律 ???? ????一般说来，法律研究大致可分为两种视角，即内部视角和外部视角。前者着眼于有效的实在法，研究法律体系的结构和层次，探究法律制度的内容和目的，分析法律规则的语义和逻辑，阐释法律程序的形式和功效。在现代社会，不但法律实务者采取这种视角，坚持法律实证主义立场的学者也采取这种视角。他们如同大家闺秀，虽然偶尔窥望窗外，但活动的范围基本囿于“法律闺房”。他们担心，一旦打开“法律的窗门”，道德、伦理、宗教以及政策等法外“杂质”就会乘机侵入，法律的“贞洁”就自然难保，法律自治的“城堡”就会失守，法律与非法律的界限就会模糊，法律的确定性就不复存在，由此法治的危机就不可避免。 ????导言：法学研究的大视野另一种视角是外部视角。社会理论视域中的法律就是一种外部视角。通常认为，“社会理论是对社会世界的作用的相对系统的、抽象的、一般的反思”（2）。“社会理论之法”是从社会整体的视域研究法律，法律只是作为社会现象或要素之一。研究者从法律之外观察、思考和分析法律，将法律置于社会的整体环境之中，观察法律与社会的复杂关系，分析法律与社会的关联互动，追问法律的正当性基础，探求法律发展的未来趋势及其终极命运。 ????我们都知道，马克思受过正规的法律教育，本来可以成为一名优秀的律师或法官，但他并不满足于这种职业角色，遂放弃了法学而从事哲学、经济学和历史学的研究，然后从多角度观察和分析法律。在他看来，把眼光仅仅局限于法律本身，无法探明法律背后的社会力量，无法理清法律与经济、政治和文化的复杂关系，无法揭示法律所表达的真实意志，从而无法把握法律的真正本质。于是，他把法律置于不同历史阶段的生产方式之中，考察法律与其他社会现象的关联。在此基础上，他发现了法律的本质及其发展的基本规律，认为法律所体现的是统治阶级的意志而不是普遍的社会公意；法律决定于特定的生产关系（即社会关系）而不是相反。今天看来，其中的个别观点或结论虽然有经济决定论和本质主义之嫌，但是这种研究法律的进路仍值得借鉴。 ????涂尔干从社会学的视角，把法律同社会分工关联起来，指出了社会分工如何影响了法律价值取向的重大变化，分析了法律在传统社会和现代社会中的功能。他还探索了犯罪与群体意识的关系，指出在传统社会中，一种行为并非因为是犯罪而震撼了群体意识，而是因为震撼了群体意识而被认定为犯罪。（3）涂尔干是一位职业社会学家，没有受过法律专业的训练，但他从外部视角对法律的观察和分析颇有创见，其方法和结论对于西方法律社会学的发展产生了重要的影响。 ????与涂尔干不同，韦伯受过系统和完整的法律教育和训练，并获得了法学博士的学位。这种专业背景使他能够对法律从内部视角进行研究，像一个法律职业者那样熟练地阐释法律分类、法律命题和法律思维，具体地比较分析罗马法、英国法和欧陆法的基本特征。但是，像马克思一样，韦伯的视野远远超出了法律，他的兴趣涉及经济、宗教、政治、社会以及音乐等诸多领域。在有关法律的观察中，他明确区分了法律职业者内部视角的教条法律观与社会学家的经验性法律观，并始终坚持后一种立场。 ????与马克思不同的是，韦伯从他的“理想类型”出发，把法律划分为形式非理性的法律、实质非理性的法律、实质理性的法律和形式理性的法律。显然，这种划分潜在地关照了法律演进的历史脉络。简言之，“形式”是指使用“法内标准”，“实质”是指使用“法外标准”，如诉诸道德、宗教或伦理的裁决，“理性”是指裁决案件的依据明确可察，合理可喻，“非理性”则与之相反，例如诉诸灵魅、情感或未