《合伙企业法》修改对私募基金发展推动意义.docVIP

《合伙企业法》的修改对私募基金发展的推动意义 中国律师网 ?2008-03-04 10:38:38.0? 郭洪魁? ? ??　前言：中文私募基金一词，在国外一些国家的法典和英文大词典中并没有相应的词。私募(Private Placement)是相对于公募(Public offering)而言，是就证券发行方法之差异，以是否向社会不特定公众发行或公开发行证券的区别，界定为公募和私募，或公募证券和私募证券。基金(Fund)，作为一种专家管理的集合投资制度，在国外，从不同视角分类，有几十种的基金称谓，但翻遍这些基金名称，把私募和基金合为一体的官方文件的私募基金(Privately Offered Fund)英文一词，却未发现。 　　在我国近期，金融市场中常说的私募基金或地下基金，往往是指相对于受我国政府主管部门监管的，向不特定投资人公开发行受益凭证的证券投资基金而言，是一种非公开宣传的，私下向特定投资人募集资金进行的一种集合投资。 　　有限合伙制作为合伙制度的一个重要组成部分，在国外已经得到充分的利用，对社会的创业投资的发展壮大起到重要的推动作用；随着我国经济的发展，中国将成为世界第四大经济实体，国内创业投资的热情越来越高，各类私募基金的数量和规模也越来越大，对国民经济发展促进作用也越来越大，急需要通过法律对私募基金予以“正名”，《合伙企业法》对有限合伙制度的确立恰恰是顺应了这一要求，将对私募基金的良性发展起到法律保障作用。 　　关键词：合伙企业法 有限合伙 私募基金 　　《中华人民共和国合伙企业法》由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过，自2007年6月1日起施行。本次我国《合伙企业法》的修改的最大亮点在于规定了有限合伙人以及有限合伙企业的企业形式，丰富了我国企业的的类型，降低了风险投资人的投资风险。目前市场经济比较发达的西方国家，无论是大陆法系还是英美法系，大多以成文法的形式确认了有限合伙的法律地位。有限合伙在各国得到了迅速的发展。据统计，在美国，风险投资机构中，有限合伙制公司约占80％，而在90年代，美国有限合伙公司参与的风险资本所占的市场份额已达到80%以上。 可见，有限合伙中是中小型企业，尤其是创业投资的有效选择甚至是最佳选择。 　　我国确立有限合伙制度对于推动我国创业投资市场尤其是私募基金的发展具有里程碑式的意义，在《合伙企业法》修改以后，已经对我国的私募基金发展起到明显的推动作用，全国各地的私募股权有限合伙企业已如雨后春笋班不断涌现：2007年6月28日，南海成长创业投资有限合伙企业在深圳成立，成为新修订的《中华人民共和国合伙企业法》生效后国内第一家以有限合伙方式组织的创业投资企业，也是国内首家真正意义的私募股权基金；8月 25日，以温州资本为主体的浙江首家公开意义上的私募股权基金――温州东海创业投资有限合伙企业（下称“东海创投”）低调成立，该基金拟募集5亿左右的资金，主要投资拟上市的温州企业，这是我国自今年6月实施新的《合伙企业法》后，长三角地区出现的首家人民币私募股权投资基金。 　　有限合伙制度之所以具有如此巨大的作用主要在于有限合伙特殊的制度设计和法律规定。 　　根据修改后的《合伙企业法》规定，有限合伙企业不同与合伙企业的主要特征在于： 　　1、组成不同，有限合伙企业由普通合伙人与有限合伙人共同组成，必须在企业名称中注明“有限合伙”字样。其中，有限合伙人以其出资额为限对企业的债务承担责任。 　　2、出资方式不同，有限合伙企业的有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。 但是不得以劳务出资。 　　3、对合伙事务的管理不同，有限合伙企业中，由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表合伙企业。这一点与大陆法系国家的“隐名合伙”制度非常相似。 　　4、竞业限制宽松，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。这一点在普通合伙企业是不被允许的。 　　5、对出资的处分有比较大的自由度，有限合伙人可以不受限制地将其在有限合伙企业中的财产份额出质（但在合伙协议中可另行约定限制条件），也可以在提前三十日通知其他合伙人的情况下，向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额。 　　6、合伙人资格的继承不同，继承人和权利承受当然人取得有限合伙人的合伙资格，不需要象普通合伙企业那样，需要取得其他合伙人的一致同意方可成为合伙人。 　　根据有限合伙企业的以上法律特征，可以看出有限合伙企业对于私募基金发展壮大的推动作用在于对投资风险的规避，投资者能够以有限合伙人身份投入资金并承担有限责任，而基金管理人则以少量资金介入成为普通