《国际法学案例教程》知 识产权.pdfVIP

本 章涉及 国际法 的基本理论和 原则 ，例 如 ，国际法 的性质 、渊源 、主体 、国际 法 与 国 内法 的关系和 国际法 的基本 原则等 问题 ，都是学 习 国际法必须理解和 掌握 的 基本 内容 ，也是学 习其他 国际法原则 、规 则和制度不可逾越 的 门坎 。为 了帮助 学生 更好地理解和 掌握本 章 的基本 知识 ，更快地入 门学 习和研 究 国际法 ，我们 首先对 国 际法 的一些摹本理论和 国际法 的基本 原则 问题作一概括论述 ，并在此基础上 以案例 予 以阐 明。 一 、国际法 的概念 国际法（ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ　 ｌａｗ）主要是 国家之 间的法律，它是为满足 以国家为成员 的 国际社会 需要而产生 的 ，主要是调整 国家之 间的法律 关系 ，确立 国家 间权利和义 务 的法 律 原 则 、规 则和 制 度 。它 已有 数 百 年 的发 展 史 ，对 发 展 国家 间 的政 治 、经 济 、文化及其他方面 的交流 与合作 ，解 决 国家 间的争端和维护 国际社会 的正常秩序 起着重要作 用 。 国际法是一个独立 的法律体 系 ，它与 国 内法有很大 的区别 ，例 如 ，它 的主体和 调整 的对 象 ，形成或产生 的方 式 以及 强制执 行 的措施 都与 国 内法不 同 。现代 国际法 的主体主要是 国家 ，此 外还有政府 间 国际组织和 争取独立 的 民族解放组织 。国际法 调整 的法律关系也是这些主体 间的法律 关系 。而各 国国 内法 的主体主要是 自然人和 法人 ，调整 的对 象主要是 自然人之 间或 自然人与法人之 间 以及法人之 间的关系 ；国 际法 的原则 、规 则或规 章制度 的产生是通过 国际程序 ，即 国家通过一定 的方 式达成 协议 。国 内法是 由各 国的立法机关制 定 的 ；国际法 的强制执 行是 由国家采 取单独 的 或集体 的措施加 以保 障 的 。国内法 的强制执行是 由各 国的国家机关进 行 的 。 国际法是对 国家和其他 国际法 的主体 具有法律拘束力 的原则 、规 则和制度 。它 为什么具有法律拘束力呢 ？亦即其效力根据何在呢 ？西方学者在 １７，　 １８世纪 的研 究 中提 出 了三 种 学 说 ，形 成 了三 大 学派 ， 即格 老 秀 斯 派 、 自然 法 学派 和 实在 法 学 派 。格 老秀斯派 （ｇｒｏｔｉａｎｓ）是 国际法 之开 山 门祖 格 老秀斯创 立 的 ，依他 的学说 ， 国际法 的效力根据 是 自然法和 国家 的一般 同意 。他认为 ，国际法大部之所 以对 国家 有拘束力 ，因其为 自然法 ，是基于理性 。而其他部分具有拘束力 ，则 因其得 到各 国 的 同意 。 自然法 学派 （ｎａｔｕｒａｌｉｓｔｓ）认 为 国际法全 部属 于 自然 法 ，所 以它 的效 力根 据是人类 的理性 、良知或法律意识 。实在法学派 （ｐｏｓｉｔｉｖｉｓｔｓ）认为 国际法是实 际存 在 的法律原则和规 则 。这样 的原则和规 则之所 以有法律 效力 ，是 因为得 到 了国家 的 承认 ，表现 了国家 的 同意和 意志 。在第 一次世 界大 战后 ，对 国际法 效力根据 的研 究 又 出现 了新 的 自然法 学派提 出了社会连 带学说和规 范法 学说 。新 的实在法学派提 出 的权 力政 治 说 和 政 策 定 向说 。我 们 认 为对 国际法 效 力根 据 的探 讨 不 能 脱 离 以下事 实 ：国际法是法 ，且 由国家创立 的 ，国家在 交往过程 中通过一定 的方 式或程序达成 的协议 。这样 的协议是实 际存在 的 国际法原则和规 则 ，表现 了国家 的 同意或承诺 ， 因而对 国家具有法律 效力 。 二 、国际法 的渊源 国际法 的渊源 从法律意义上讲 ，是指 国际法作为有 效 的法律规 范所 以形成 的方 式或程序 。它们有 国际条约 、国际惯例和一般法律 原则 。国际条 约包括 一般 的和特 别 的条 约 。但 无论 哪一类条 约都产生有 效 的 国际法规 范 ，因为它们 都是 国家或其他 国际法主体 以国际法为准达成 的协议 。所 以都是 国际法 的渊源 。一般 性 的国际条 约 通 常是世界大 多数或 多数 国家参加 的 ，主题事 项涉及世 界性 问题 ，起着创立 一般适 用的国际法的作用。因此有些学者冠之 以造法性条约 （ｌａｗ－ｍａｋｉｎｇ　 ｔｒｅａｔｉｅｓ）。特