[原创]《股东协议》 股东之间的博弈与妥协.DOC

［原创］《股东协议》—— 股东之间的博弈与妥协 加拿大及BC省律师 王宁燕（Sandy Wang） 前言 笔者曾在《设立加拿大公司的简与繁》中阐述了如下的观点：加拿大公司法与中国公司法最大的差异之一是中国公司法的管理核心为股东会，而加拿大则以董事会和管理层为公司治理的主导 。 基于上述法律设计，对加拿大私有公司（非上市公司）的股东而言，怎样组建董事会和任命管理层，如何平衡股东利益、协调股东会与董事会之间的权力分配就成为股东（尤其是中小股东）必须考虑和解决的问题。 那么可否通过公司章程规范股东关系呢？答案是否定的。仔细研究加拿大的标准公司章程，我们不难发现其中对于股东本身以及股东之间的利益关系并不十分“关心”，缺乏中国公司章程中常见的与股东相关的条款 —— 如股东信息、出资 比例、责任权利义务、董事会和管理层的提名 、股东会和董事会职权范围、利润分配和需股东会决策的重大事项等等，甚至对于股东的优先权（包括增发股权时的优先购买权和出售股权时的优先受让权）都只字未提。 对照中国的公司法，加拿大（联邦和各主要省份的）公司法更为严格的遵循现在公司制度中所有权和经营权相分离的原则。基于此，其公司法的立法核心是建立完善的法人治理结构（corporate governance）、强化董事和高管的受信义务 （fiduciary duties）、并力求通过详尽的制度和程序保障各项实体规则的确定性和可执行性。而对于所有权人（即股东）之间的关系处置、权力分配和利益平衡则让渡给股东通过协议的方式自行解决。由此可见，《股东协议》和公司章程是一个铜板的两面，相辅相成地构成加拿大非上市公司宪章性的法律文件 。 本文力图以言简意赅的语言勾勒出加拿大惯常的股东协议的框架，使读者概要性地了解其中主要条款的机理，从而不再对几十页的英文法律文本望而却步。 假定情境 A、B、C（个人或公司）设立了一家BC 省公司XYZ，主营业务是开发地产项目。B和C以估值约为49万加元的地产权益投资，A投入51万加元的资本金，共同成为XYZ公司的股东。假定公司的股本结构为无发行上限无单价的普通股（no maximum common shares without par value），发行的股本总额为100股。A、B、C的持股比例和股权数分别为51%（51股）、33%（33股）和16%（16股）。公司的创始董事会设有5个席位，A、B和C分别有权提名和任命3、1、1个董事。XYZ公司采用BC省公司法Table 1的标准章程，此外股东还希望制定和签署一份《股东协议》，旨在协调股东利益和管理公司事务。那么常规性的协议条款如何设置呢？ 《股东协议》中常见的主要条款 经营范围 加拿大公司法一般对于公司的经营范围没用强制性要求，也无须在公司注册文件中标明其主营业务。尽管公司名称被要求赋予一定的业务描述（如investment, holding, mining, trading, management或consulting等等），但如果不依照该描述运营公司，也鲜会产生负面的法律后果。例外的情形是法律另有特别规定的状况，如律师、会计师或工程师等专业人士设立的专业性公司需要发起人和股东满足特定的职业资质要求。 如果XYZ公司只从事地产方面的业务运营，那么可以在《股东协议》中给予约定。此业务范围也将作为股东协议中其它条款的基础 —— 比如在表决重大事项中可将公司变更主营业务作为需经股东会批准的特定事项之一。另外，如果《股东协议》对行业竞业禁止（non-competition）和员工竞业禁止条款（non-solicitation）有特定要求，那么公司的业务范围越详尽，这些条款也越容易为法院所接受（如果将来为此诉诸法律的话）。 股东信息 标准的BC省公司章程以及公开的公司登记文件（如notice of articles）无须列出股东名称、出资额度和持股比例等信息。获得这些信息必须到公司注册办公室（registered and records office）查询公司“黑本”（records book）中的“中央证券登记簿” （central securities register）。但在《股东协议》中，上述信息（尤其是初始股东的名称、出资额和持股比例等）显然是不可或缺的内容。 提名董事 BC省标准公司章程中对于公司董事选举或任命的规定是：拥有投票权的股东在合规召开的股东大会上以超过50%的比例选举的候选人即可成为公司董事（前提是该候选人同意成为公司董事）。公司法和标准章程对于董事提名没有相应的规定。 以XYZ公司为例，如果股东通过协商（或妥协）一致同意公司的创始董事会的人数为5名，而董事席位如下分配：股东A（拥有51%股权）有权提名和任命3名董事；股东B（拥有33%股权）和C（拥有16%股权）分别可以提名和任命