建筑工程中的索赔与反索赔分析与探讨.PDFVIP

中国月期刊咨询网 建筑工程中的索赔与反索赔分析与探讨 副标题#e# 摘要：随着建筑领域法制的日益完善，作为建设工程合同的双方，都应按照“游戏”规则办事， 严格遵守国际通用的FIDIC合同条款，诚实守信，只有这样，建设工程领域才能健康有序地发展。但在建设过程中工 程索赔的事例仍会屡屡不断，根据多年的经验，对索赔与反索赔含义的界定、作用和意义及技巧作进行以下分析与探 讨。 关键词：索赔 反索赔 技巧 清理帐目法 一、正确理解国内、国际对索赔与反索赔含义的界定 索赔是指在工程承包合同履行中，合同当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务而致使本方遭受损失 时，要求对方给予赔偿或补偿的权利。索赔的发生是双向的，只要合同中一方的责任和义务未按合同约定实现，或出 现提供的条件与合同约定状态不一致，都有可能出现索赔。它既是一种权利也是一种行为，通常情况下，索赔是指承 包商在合同实施过程中，对非自身原因造成的工程延期、费用增加而要求业主给予补偿损失的一种权利要求。反索赔 (Count Claim)，顾名思义就是反驳、反击或防止对方提出的索赔，不让对方索赔成功或全部成功。对于反索赔的含 义一般有两种理解：第一，认为承包人向业主提出补偿要求即为索赔，而业主向承包人提出补偿要求则认为是反索赔 ；第二，认为索赔是双向的，业主和承包人都可以向对方提出索赔要求，任何一方对对方提出的索赔要求的反驳、反 击则认为是反索赔。我认为第二种理解比较深刻。 根据国际工程施工索赔规范，普遍按索赔的对象来界定索赔与反索赔，通常把承包商就非承包商原因所造成的承包商 的实际损失，向业主提出的经济补偿或工期延长的要求，称为“索赔”。把业主向承包商提出的、由于承包商违约而 导致业主损失的补偿要求，称为“反索赔”。并且此种要求均以补偿实际损失为原则，并不存在惩罚的意思。这一定 义已为国际工程承包界所公认和普遍应用，具有特定的明确含义。在施工索赔实践中，是按其特定的含义，把承包商 向业向提出的补偿要求，称为“索赔”；把业主对承包商提出的补偿要求，称为“反索赔”，一般包括两个方面：一 是对承包商提出的索赔要求进行分析、评审和修正，否定其不合理的要求，接受其合理的要求。二是对承包商在履约 中的其他缺陷责任，如某部分工程质量达不到施工技术规程的要求，或拖期建成，独立地提出损失补偿要求。 实践证明，双方的索赔都是严格合同管理的一项有效保障措施，没有索赔管理，实际上就是允许一方偏离或 不执行合同中规定的义务而又不承担责任，因此索赔和反索赔是双方保证合同顺利实施的正当权力，是落实和调整施 工合同当事人权力义务关系的有效手段。同时由此而在客观上产生的重要意义还在于，索赔和反索赔的对立统一，促 进了甲、乙双方的业务管理水平和按经济规律沿法制化轨道实施工程建设。 二、索赔与反索赔在建筑工程中 的作用和意义 有利于管理和信息研究。 索赔和反索赔证据的成立，必须具备真实性、全面性、及时性和符合特定条件，这就有赖于完整的基础资料 ，如招投标文件、施工合同文件及附件、各种签约、工程图纸、技术规范、施工组织设计、会议纪要、施工现场有关 文件、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告、国家物价和工资指数及法律、法令、政策文件、材料进场凭据等，都 必须认真系统地收集积累，任何一方由于信息管理不善，都会错失有效的索赔和反索赔。 有利于按基本建设程序和工程建设管理规律施工。 实际工作中，“三边”工程、政绩工程、献礼工程、拍脑袋计划等不按基本建设程序和工程建设管理规律组 织建设的现象屡见不鲜，极易为索赔打下伏笔，因此行政主管部门认真研究索赔管理，依法行政，走合理程序，本身 就是反索赔的重要前提。 3、有利于强化施工现场管理者把合同管理始终贯穿于工程建设全过程的意识，增强 危机感和责任感，克服合同签订阶段对合同斟字酌句，合同实施阶段把合同打入冷宫的倾向。 三、巧妙运用索赔与反索赔的技巧 巧妙索赔技巧是索赔取得成功的重要因素。常用的技巧有： 1、善于利用有利时机索赔 充分利用知己知彼原则，先让对方意识到严重后果，再提出对方无法拒绝的索赔要求，做到有理有据有节。 如总包商供货拖期，迫切希望施工承包商采取有效措施，加快工程进度，减少损失，这个时候提出索赔最轻易解决； 2、善于利用事故因素，变被动为主动，积极创造索赔条件 比如碰到影响正常施工的客观情况，不少承包商经常消极等待对方解决困难，或者发牢骚、提抗议，于事无 补。积极的办法是利用不利因素改变不利环境，