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看刘克滥律师是如何为张某做无罪辩护的 一、基本案情 2007 年某日，在酒吧当服务生的苏某（另案处理）因在报务当中被客人邵 某骂了，遂产生报复心理，纠集犯罪嫌疑人张某和祁某、王某、（均另案处理） 在某舞吧门口，对邵某、姜某进行殴打。姜某因醉酒被殴打，抱头蹲在地上。邵 某见状逃跑，张某、苏某见邵某要跑，将邵抓住，邵奋力挣脱时，其所穿的上衣 （内装一部手机）、及腰包（内装身份证、驾驶证等物）被拽了下来，手机也从 口袋里出来掉在地上。后邵某挣脱跑后，苏某、祁某、王某又继续追打邵。此时， 犯罪嫌疑人张某看见地上的手机，且周围无人，便将手机捡起，据为已有。后张 某又将邵某等人追上后，与苏某、祁某、王某三人对邵某进行了拳打脚踢后张某 等人扬场而去，邵某所骑的一辆摩托车（价值3000 元）也丢失了。案发第二天， 公安机关从张某处将手机查扣。 公诉机关以张某涉嫌寻衅滋事罪提起公诉，本人为其做了无罪辩护。 二、案件评析 首先，张某的行为不构成抢劫罪。抢劫罪是以非法占有为目的，当场使用暴 力、胁迫或者其他方法，抢劫公私财物的行为。张某在客观上对邵某虽然在当场 实施了暴力行为，但其当时实施暴力的主观目的不是为了劫取他人的财物，而是 替朋友出气报复，有伤害他人的主观故意。张某取得财物，是因殴打、拉拽被害 人的衣物，导致被害人的手机失落在现场，在其同伙追打邵某离开现场后，张某 在周围无人的情况下，将被害人的手机捡起据为已有，其后虽将邵某追赶上后， 对被害人再次进行了殴打，其主观目的还是以殴打他人、伤害他人为目的，没有 采用暴力为手段而当场劫取得他人财物的主观故意。且此时财物已脱离了被害人 的实际控制，即邵某被打跑后，其财物处于一种“无政府”状态。张某是见财临 时起意，将财物据为已有。因此，从张某前后实施的的行为及主观持有的心态上 来看，都没有以暴力当场劫取他人财物的主观目的，不符合抢劫罪的构成要件。 因此，张某的行为不构成抢劫罪。 其次、张某的行为也不构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃 取公私财物，数额较大或者多次窃取的行为。其主观方面是以非法占有他人财物 1 为目的，客观方面表现为秘密窃取公私财物的行为。而所谓的秘密窃取，是指行 为人主观上自认为采取不被财物的所有者、保管者或者经手者发觉的方法，暗中 窃取其财物的行为。盗窃的犯罪行为只能发生在持有财物之前，通过犯罪性手段 盗窃，对他人持有之物进行侵犯，从而取得对财物的持有，它侵害的是持有关系。 本案中，犯罪对象是手机，它不像自行车、汽车等是可以随处停放，让人一看就 知物有所属，而手机的随身物品，一般情况下（除放在特定的场所如家、办公室 等），它都跟所有人在一起，由人随身携带。从本案来看，张某在主观上虽具有 非法占有他人财物的目的，但取得财物，并不是从财物所有人可以控制或掌握的 一定的范围内，乘他人不备之机，秘密窃取的。而是在手机已经脱离了被害人的 实际控制，也没有处于其他人控制之下，即张某取得财物时，因被害人急于逃离 现场，顾不上许多，将自己的财物遗弃在现场。张某在现场再无他人情况下，因 自己没有手机，便将手机据为已。此时，对张某来说，已无秘密可言，其行为不 属秘密窃取的行为。故张某的行为也不构成盗窃罪。 再次、张某的行为也不构成寻衅滋事罪。寻衅滋事罪是指在公共场所无事生 非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂他人，强拿硬要，任意损毁、占用 公私财物，破坏公共秩序，情节恶劣或者情节严重、后果严重的行为。其主观特 征是行为人精神空虚、寻求刺激或者是藐视公德法纪，向社会挑战，而“无事生 非”。基于这种动机而随意殴打他人、或者强拿硬要、毁坏财物，或者扰乱公共 场所秩序的，属于寻衅滋事。如果不具有这种动机，则不构成此罪。而随意殴打 他人，情节恶劣的是指出于耍威风、取乐等不健康的目的，无故、无理殴打相识 或者素不相识的人，手段残忍的、多次无故殴打他人的，等等。从本案来看，苏 某因姜某骂了他，才纠集张某、张某、祁某三人去殴打邵某、姜某的，是事出有 因，其主观上没有无事生非、精神上空虚寻求刺激而随意殴打他人的犯罪动机， 从手段上来讲，也只是对被害人实施了拳打脚踢的一般的殴打行为，谈不上手段 残忍，达不到情节恶劣的程度，。故其行为不构成寻衅滋事罪。 再次，张某的行为也不是一种侵占行为。刑法当中的侵占罪是指以非法占有 为目的，将代为保管的财物或他人的遗忘物或者埋藏物据为已有拒不退还这或者 拒不交出的行为。侵占罪的特点是“合法持