招募儿童兵犯罪的国际法律研究.docVIP

　　招募儿童兵犯罪的国际法律研究 --一．禁止招募儿童兵概述 （一）儿童兵的含义 “儿童”是指“生理上并未成熟的人”，但是由于不同的文化与生理发育因素，各国对儿童的成熟都有不同的理解，从而使得儿童从14岁到21岁不等。另一种是较为客观的定义，即以年龄为标准将“儿童”直接规定为18岁以下的群体。将儿童的年龄设定为18岁最早出现在1974年的重申与发展适用于武装冲突的国际人道法外交大会上，巴西首先提议要求禁止招募18岁以下的儿童。同样，人权委员会在解释(公民权利与政治权利国际公约)第10条时也将“儿童”解释为“18岁以下的群体”。1989年的《儿童权利公约》及(儿童权利公约议定书》与1999年的《非洲宪章》都将“儿童”明确规定为18岁以下的群体。由于《儿童权利公约》与《公民权利与政治权利国际公约》的广泛认可度，18岁已经被国际社会广泛接受为划分儿童与成年人的年龄尺度。本文遵循国际通行的惯例，采用将“儿童”定义为18岁以下群体的定义，在此基础上讨论招募儿童人伍罪的年龄标准。 时任联合国专家特派员的马谢尔女士在1996年向联合国提交了一份很有意义的报告《武装冲突对儿童的影响》（也称为“马谢尔报告“）。报告中指出，国内外武装冲突中逐渐出现以下几个新特点：招募主体道德的丧失，没有有效的机构和团体对其约束，对其制裁的法律也不完备。使其在武装冲突中能够肆意的招募和使用儿童兵，并让这些儿童进行残忍的杀戮行为。在马谢尔的报告中，她总结了关于招募儿童兵的概念，儿童兵的年龄标准及招募儿童兵的主体，招募主体的心里状态，儿童兵在战场中所起到的作用等。她认为儿童兵是未满 18岁的男孩或女孩，自愿的或者被胁迫的参加政府武装部队、非武装部队、私人军事组织等其他军事组织，在这些组织中参与武装的敌对行动。在这些武装冲突中，儿童兵被迫成为“妻子”，传达员，挑夫和厨师。然而，一些学者认为“儿童兵”的概念没有准确地把握现实武装冲突中儿童的作用和情况，而且这个概念本身就存在问题。 第一，“儿童兵”具体来说包含“儿童”和“士兵”这两个词汇，而这两个词汇是两个不一样的概念，这两个概念在内涵上是有所区别的。 在《儿童权利公约》中，认为儿童是18周岁以下的人。18周岁以上是成年人，不属于儿童兵的范畴。然而，在现实的国际环境中对于“儿童”的定义还存在不同的观点。不同的文化和社会背景对于儿童的定义也不尽相同。单靠大家普遍认为的年龄标准来定义儿童的概念是不全面的、不严谨的，还要考虑当时当地的社会文化背景问题。比如说，在非洲，儿童和成人之间的概念比较模糊。 （二）禁止招募儿童兵的法律界定 对于招募儿童兵的行为，可以分为两种情况。笔者认为招募的行为可分为强制性的和非强制性。强制性的也就是招募主体采取威胁和胁迫的方式对儿童进行强制招募。而非强制性的是招募主体在儿童自愿的情况下的招募行为。强制招募儿童兵的行为是一种违法行为，招募主体应该承担刑事责任。招募主体实施的非强制性的招募儿童兵的行为在1998年的《罗马规约》后也应当承担刑事责任。所以《罗马规约》规定的禁止招募的的范围包括强制性招募和非强制性招募两种情况。所以就间接的规定了政府的正规军队和非政府的武装组织都不可以强制性的招募15周岁以下的儿童。也不可以招募自愿想进入武装的儿童。 在《儿童权利公约》任择议定书中，国家政府的正规军队是可以招募年满 15周岁不满18周岁的儿童进入武装军队。但是不得强制招募，必须是这些儿童自愿申请。但《儿童权利公约》任择议定书，对于非政府的私人武装，无论是儿童是否自愿都绝对不可以招募 18 岁以下的儿童进入武装。严格的说，对于未满 18 岁的儿童，无论是被迫还是自愿加入武装组织，都是被《儿童权利公约》及其任责所禁止的。结合国际上法律条约和文件，我们可以得出一个结论，这些条约都将招募儿童兵的行为认为是战争罪的。笔者认为这种招募儿童兵应该定性为战争罪的。 招募儿童兵的行为，不但违反了国际习惯法，而且还违反了国际强行法。首先，在国际习惯法层面上，禁止招募儿童兵的国际法规则已经成为了一项国际习惯法规则。塞拉利昂特别法庭的审判结果也对招募儿童兵犯罪的国际习惯法地位进行了证明, 并指出招募儿童兵犯罪在 1996 年之前已经成为了一项习惯国际法。《日内瓦公约》及其附加议定书，《儿童权利公约》、《罗马规约》、都规定禁止招募儿童兵，并且规定招募儿童兵是一种犯罪行为。从这些条约在世界各国的认可程度来看，禁止招募儿童兵被许多国家所接受。第一，《日内瓦公约》及其附加议定书中明确规定：“占领国不得强迫被保护人在其武装或辅助部队服务”。因为《日内瓦公约》被绝大多数国家所签署并认可，所以就形成了广泛的国家认可性。这是形成国际习惯法重要的条件之一。第二，《儿童权利公约》中明确规定禁止招募儿童兵，《儿童权利公约》已经获得几乎所有国家的认可。换句话