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境内企业境外上市途径及中国法律问题备忘录 制作时点：2011-10-18 内容提要：境内企业境外上市途径及法律问题 一、基本情况 目前部分国内企业由于达不到境内上市的财务指标，亦或是考虑到融资便利等因素，在财务顾问或者中介机构的指引下，选择境外上市融资。根据清科集团相关数据，截止至2011年上半年，境外13个市场和境内3个市场上，共有339家企业上市，其中中国企业共有207家在境内外市场上市。中国企业上市融资总额达350.10亿美元，占全球融资总额的38.9%，平均每家企业融资1.69亿美元H股（香港联合交易所）、N股（美国纽约交易所）、S股（新加坡交易所）等。 案例：中国石油化工、TOM在线、汉铭科技分别为在香港、纽约和新加坡上市的H股、N股或S股。 2、境外间接上市 境外间接上市包含以下几种情形： （1）收购境外公司，境外上市（又称红筹上市） 定义：国内企业境外注册公司和收购现成公司，境外公司以收购、股权置换等方式取得国内资产的控股权，然后将境外公司拿到境外交易所上市。 案例：无锡尚德（第一家在纽约证交所上市的的非国有企业）；盛大互动娱乐。 （2）造壳上市 定义：指公司在境外百慕达、开曼、库克群岛、英属维尔京群岛等地注册公司（或收购当地已经存续的公司），用以控股境内资产，而境内则成立相应的外商控股公司，并将相应比例的权益及利润并入境外公司，以达到上市目的。 （3）买壳上市 定义：又称反向收购，指一家非上市公司（买壳公司）通过收购一些业绩较差、融资能力已经相对弱化的上市公司（壳公司）来取得上市地位，然后通过“反向收购”的方式注入自己有关业务及资产，实现境外间接上市的目的。 （4）借壳上市 定义：指上市公司的母公司通过将主要资产注入到上市的子公司中，来实现母公司的上市。 3、其他方式 （1）存托凭证（Depositorg Receipt简称DR）：是一种可转让的，代表某种证券的证明，在一国证券市场流通的代表外国公司有价证券的可转让凭证，包括ADR（美国存托凭证）和GDR（全球存托凭证）。 （2）可转换债券（convertible Bond）：是公司发行的一种债券，它准许证券持有人在债务条款中规定的未来的某段时间内将这些债券转换成发行公司一定数量的普通股股票。 三、境外交易所上市申报基本条件 1、香港主板 （1）财务要求（以下三项符合其中之一即可） 盈利测试：3 年盈利 ≥ 5,000万港元 市值 / 收入测试：市值 ≥ 40亿港元；最近1年收入 ≥ 5亿港元； 市值 / 收入 / 现金流量测试： 市值 ≥ 20亿港元；最近1年收入 ≥ 5亿港元；前3年累计净现金流入 ≥ 1亿港元。 （2）营业纪录：3年 (如符合市值/收入测试，可短于3年)；在同一管理层管理下运作；近一年须在同一控制人下运作 （3）公司治理：①聘请一名合资格会计师；②设立审核委员会；③任至少3名独立非执行董事；④具名披露个别董事薪酬。 2、新加坡主板 （1）公司过去三年从事大体相同的业务，且管理人员无重大变动。 （2）董事会要求至少于有两名独立董事，自2003年起，董事会至少须有三分之一成员为独立董事。 （3）盈利、资产规模符合以下条件之一： ①过去三年累积税前盈利至少达新币750万元，过去三年中的年税后盈利至少达新币100万元； ②过去两年累积税前盈利或其中一年的税前盈利至少达新币1千万元； ③无最低盈利要求，但要求招股上市的市值须至少达新币8千万元。 （4）对公众持股量要求： ①如果市值小于300百万新元，招股结束后公众持股量不得少25%，股东最低人数不少于1000人。 ②如果市值介于300和400百万新元之间(含300)，招股结束后公众持股量不得少20%，股东最低人数不少于1000人。 ③如果市值介于400和1000百万新元之间(含400)，招股结束后公众持股量不得少15%，股东最低人数不少于1000人。 ④如果市值大于1000百万新元之间(含100)，招股结束后公众持股量不得少于12%，股东最低人数不少于1000人。 （4）对股权分布要求： ①如果总招股额根据发行价计算低于75,000,000 新元，则至少40%的邀购股或价值15,000,000 新元的股票(择两者中数额小者)，必须分配给投资者。每位投资者获分配的股票数量不得超过邀购股总数的0.8%或者价值300,000 新元的股票(择两者中数额小者)。 ②如果总招股额根据发行价计算等于或高于75,000,000 新元，但低于120,000,000 新元，则邀购股中至少须有20%分配给投资者。每位投资者获分配的股票数量不得超过邀购股总数的0.4%。 ③如大于120,000,00