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G 公司与 T 公司码头工程施工合同纠纷案 ——在业主资产不足情况下如何保障工程款的收回 □文\萧亮 阚蓉 建设工程往往资金投入大、周期长，作为发包方的建设单位在工程建设中会因受行业宏观调控政策、金融货币政策、地方政策变化或者企业经营策略变化等 因素的影响而造成工程项目资金短缺，甚至烂尾。出现这样的情形，施工单位即使赢得了诉讼，但却不一定能够收回工程款。如何主张并实现工程款的收回是施 工单位经常面临的难题。因此，代理人在办理案件时，需从当事人能最终收回工程款的角度出发，寻找突破口，在案件胜诉的同时保障工程款无虞。本文介绍的 案例即以建设单位股东瑕疵出资为突破口，最终为施工单位实现工程款回收提供了有力保证。 【基本案情】 2008 年2 月，G 公司中标承接了T公司位于江苏省某市的码头工程，并签订了《施工合同》，双方约定：合同价款约 1975 万元，签约时G 公司需向T公司 缴纳合同价款 10%的履约保证金，当工程竣工经港务主管部门验收合格并交齐工程竣工档案资料后28 天后无息退还。T公司根据G 公司当月完成产值的40%支付 工程进度款，整个工程完工后，累积支付至实际完成施工产值的 70%，竣工结算审价结束后 15天内，工程款支付到结算审定总造价的87%，留工程结算总价的 10% 作为工程保修款，另3%作为工程尾款，在一年保修期满后全款付清。 合同签订后，G 公司依约向T 公司支付了履约保证金并于当年3月进场施工。G 公司依约施工，但T 公司却未依约支付工程款，直至G 公司完工，T 公司也仅 支付了1225余万元工程进度款。期间，T 公司因其与政府间协调有关工程续建还是迁移的问题通知G 公司停工3 个月，造成G 公司的停工损失。工程完工后，G 公司向T公司提交了竣工结算报告，但T公司不仅对提交的竣工结算报告长时间不予审核确认，在工程交付后也不对工程进行试运行或组织有关部门进行验收， G 公司就T公司拖欠工程款、停窝工损失的支付和履约保证金的返还多次与对方相关负责人进行沟通都未果。 后T公司口头通知G 公司地方政府提出收购工程所在地土地使用权，经G 公司了解，当地政府拟收购工程项目区域，已完成相关审计，但T 公司与当地政府 一直未能就款项达成一致。G 公司多次催讨要求T公司支付拖欠工程款、停窝工损失、返还履约保证金等支付工程款等款项，T公司一直拖延，提出因生产基地 的权属与当地政府发生了争议，待与政府部门达成协议后再处理工程付款。 在长达一年多的交涉中，G公司不停催讨，但T 公司都以未与当地政府谈拢，资产和流动资金严重不足等理由推脱付款。G公司为保障自身权益，决定提起 诉讼，委托我们处理该纠纷。 【案件难点】 根据G 公司了解到的情况，T 公司资产和流动资金确实严重不足，其所称的正与政府协商补偿也所言非虚，但G 公司所担忧的是T 公司与政府之间的谈判旷 日弥久，T 公司获得补偿款的时间也具有很大的不确定性，而且T公司即便最终获得政府补偿款项也很可能被立即转移，则G 公司工程款等款项的收回缺乏保障。 因此本案难点就在于我们在充分准备证据、固定工程价款之外如何保障工程款的收回。 【办案手记】 如前所述，本案中，单纯的胜诉或许不足以直接保障当事人的权益，因此我们在诉讼准备过程中，就以既要胜诉又要保障当事人的款项能够及时收回作为目 标。于是，我们的诉讼代理工作分为两部分：其一是围绕着向T公司主张欠付工程款及其利息等展开，即确定已完工程，固定相应的证据；其二是本案的工作难 点所在，即围绕着保障工程款项得以着落而展开，下文对该部分工作做一介绍。 一、大胆假设 小心求证 我们从G公司了解到，T 公司的股东S 公司、实际控制人H公司及自然人李某均有偿付能力，因此我们考虑是否可以将T 公司的股东、实际控制人引入到该 案中，于是我们展开对法律法规、司法案例的研究。 经研究，我们发现股东对公司瑕疵出资可以作为突破口：《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》(以下简称《司法解释》(三)) 第十四条第二款规定：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、 高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予以支持。”另还查到数