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国际投资法专题 西北政法大学国际法学院 张光 第一讲 国际投资法概述 一、国际投资法的概念 国际投资法是指调整跨国私人直接投资关系的有关国内法规范和国际法规范的总称。 外国直接投资（foreign direct investment, FDI)是为了在一个经济体内获得企业经营上之持续性利益。 特点：投资者的目的是获得企业的管理权和持续性利益。。“有效地拥有一把声音”（UNCTAD），指直接投资者拥有10%或以上的普通股或投票权，从而能影响企业的管理，但并不意味着有绝对地控制权。 外国间接投资是指投资者向别国提供贷款、境外购买外国企业发行的股票，或外国政府或企业发行的债券等有价证券，以取得收益的投资行为。对外国间接投资的调整属于国际金融法的范畴。 直接投资与间接投资的区别： 二者的根本区别在于是否获得所投资企业的经营管理权： 1．主体不同：前者——私人；后者——私人、政府、国际组织； 2．形式不同：都表现为资本在国际间的流动，但前者——货币、设备、场地、技术知识；后者——货币； 3．投资者的权限不同：前者——到东道国开办企业或其他经济实体，并参与企业的经营管理，而后者——不具备这种权限。 4．风险种类与程度不同。前者——承担全部的经营风险，特别是政治风险大；后者——风险程度较小，如投资者是债权人，则经营风险一般由债务人承担（如贷款）。 5．收益方式不同：前者——企业经营所获取的利润；后者——利息、股息、红利。 案例讨论： 1.荷兰Fedax诉委内瑞拉：被申请方委内瑞拉政府根据其与一家本国公司签订的服务协议开出了六张可转让期票，后来期票被背书转让给一家荷兰公司，即本案申请方Fedax。票据到期后委内瑞拉拒绝付款，Fedax就将争议提交ICSID仲裁。仲裁庭就票据是否构成公约第25条和1991年荷兰一委内瑞拉BIT第1条规定的“投资”进行了解释。期票是否属于“投资”？ 2.捷克CSOB诉斯洛伐克：捷克公司CSOB向斯洛伐克共和国的collection?company提供贷款，而根据双方的一份有关金融整合的协议，为保证CSOB的贷款安全，斯洛伐克政府应补偿其国内collectioncompany的损失，但其并未作出补偿。为此，CSOB将争议提交给ICSID仲裁，CSOB公司与斯洛伐克政府对贷款性质产生了分歧。贷款是否属于”投资“？ ICSID仲裁庭意见： 1.就Fedax案，一方面，仲裁庭认为，既然公约（指ICSID公约）没有对“投资”进行明确的定义，就表明想把这个问题交给各当事国自行决定，这导致“投资”定义很容易被广义解释，因为成员国可以将任何交易定义为符合公约管辖权的“投资”。另一方面，仲裁庭认为，贷款可以构成荷兰一委内瑞拉BIT中规定的投资，因为该BIT是采取开放式的方法对“投资”进行定义，缔约双方希望通过这种定义方式来尽可能保护各类投资。具体到本案中的期票是否构成“投资”，仲裁庭则认为，本案中的期票是外国投资者向东道国贷款的书面证明，是一种付款承诺，属于贷款的范围，当然属于BIT保护的投资。 2.就CSOB案，仲裁庭认为，公约对“投资”定义的缺失为采用广义方式解释“投资”埋下了伏笔。仲裁庭通过对捷克—斯洛伐克BIT的审查，认为该BIT第1条中关于“任何资产”的措辞就表明缔约方希望对更广范围内的资产进行保护。所以CSOB对斯洛伐克collection?company的贷款属于条约中“投资”的范围。仲裁庭对CSOB所提请求的判断不是以请求本身是否构成投资为基础，而是将单个交易行为融合到整个交易过程去审查。若整个交易行为构成投资，其中的单个交易行为也构成投资。 Shrauer: (1)一定的持续期；（2）预期的利润或回报；（3）风险的承担；（4）数额大；（5）对东道国发展作出重大贡献。“根本性公共利益”？ICSID未作界定？ （”直接因投资产生的法律争议“） 直接投资的方式 新设企业 并购（MA） 设立分公司、分厂、办事处等 项目合作（合同或成立公司） BOT：最有名的 BOT 项目就是英法海峡隧道口英法海峡隧道包括 2 条 7.3 m 直径的铁路隧道和 1 条 4.5 m 直径的服务隧道 , 长 5O km 项目公司 Eurotunnel 由英国的海峡隧道集团、英国银行财团、英国承包商以及法国的 France - Manehe 公司、法国银行财团、法国承包商等十个单位组成。 特许权协议于 1987 年签订 , 该项目于 1993 年建成。政府授予 Eurotunnel 公司 55 年的特许期 (1987 - 2042, 含建设期 7 年 ) 建设、拥有并经营隧道 ,55 年之后隧道由政府收回。 20 世纪末的十年 , 亚洲地区每年的基建项目标底高达 1300 亿