作为第四规则的法律方法及其功能.pdfVIP

第 6 期 No.6 稳i在伦位 2013 年 12 月 Zheng Fa Lun Cong Dec. 10 ,2013 {文章编号]1 ∞2→274 (2013 )06→03一13 作为第四规则的法律方法及其功能 谢晖 (青海民族大学法学院，青海西宁 81仪l(7) [内容摘要]对司法而言，法律方法可视为除了法律、习惯和法学学理之外，法官进行司法裁判时所运用的第四规 则，也是法官在司法中保守法律宗旨和规定，并同时有所作为的基本工具依赖。作为第四规则的法律方法，在司 法中对法律和法治发挥着四种功能:即对法律和法治的守成功能;对法律和法治的外溢(烁)功能;对法律和法治的 内卷功能以及对法律和法治的补漏功能。这些功能，有些籍由所有的法律方法获得，如守成功能;而有些籍由特定 的或部分的法律方法获得。 [关键词}第四规则 守成功能外溢功能内卷功能补漏功能 [中固分类号]DFO-051 [文献标识码]A -→--→←回斗←-→--→←-→←→←--←·斗←-→』帽『←→--→+--←--←-+--←→--←--←斗--←→←-←斗←→←-+-←--←·斗←-→--唱←-←--←--←-+. 事实和规则的无缝对接问题。两者有效且有力的 因为司法在国家法治和日常生活中越来越扮演 对接方式，乃是法官以法律解释为中心而运用的法律 着戏曲冲突的角色，因此，对司法理论、特别是有 方法③。没有法律方法，法官裁判中案件事实和法律 关司法(法律)方法的研究在我国也渐受关注。对法 规定间的对接往往是粗糙的，论证也只能是简单的。 律方法作用、功能或意义之类的论述也不断涌现。但 正因如此，笔者把法律方法作为司法中法官理应掌握 这些论述，都是把法律方法置于既定的规则体系中的 的第四规则。即法官要裁判案件，除了须掌握法律、 结论。笔者拟在本文中强调，法律方法不仅是既有的 习惯及相关法律学说之外，还须掌握如何把法律规定 国家规范体系的修补者，而且在一定意义上是和国家 运用于案件事实的法律方法。换言之，法官需要在没 法律相提并论的司法的法律渊源。只有把法律方法 有法律规定、也没有值得信赖的习惯和学理时，必须 置于司法的法律渊源中，并作为第四规则看待时， 掌握作出裁判的法律方法和独门技巧。人们习以为 法律方法在司法中的独特功能才能进一步彰显。那 常地把法律方法称之为法律技巧、手段或方法，而笔 么，究竟应如何理解法律方法作为第四规则的概 者更愿意把它纳入规则体系中，从而强调它在司法中 念?并如何在此基础上进一步领会和理解法律方法 的功能②? 的规范效应④。可见，把法律方法作为第四规则，须 掌握几个要点: 一、法律方法作为第四规则