完善我国上市公司关联交易法律对策研究.doc

完善我国上市公司关联交易法律对策研究 摘 要：关联交易就其性质而言是一把双刃剑，它对上市公司的影响我们不能一概而论。正常关联交易本无可厚非，有其存在的可能和必要，但由于制度的不完善及企业自身的结构缺陷，使得非正常的关联交易大量出现。在这种现状下，有必要探讨规范此类交易的对策。 关键词：上市公司；关联交易 中图分类号：D9 文献标识码：A文章编号：1672?3198（2012）10?0152?02 1 完善我国上市公司法人治理结构 1.1 我国上市公司法人治理结构模式的选择 （1）立足我国国情，不拘泥于对当前两大主流模式（美国模式与德国模式）的选择。 由于我们目前仍然处于由计划经济体制向市场经济体制转型的过程中，在我国上市公司治理结构的选择上应广泛吸取发达国家的经验，并结合我们的实际国情，充分考虑转型时期经济体制、社会文化传统、法律体系建设的特殊原因，研究建立有效的符合我国实际情况的上市公司法人治理结构。 （2）经济学角度分析。 关联交易最明显的经济学特征就是它是一把“双刃剑”，有其积极性质的一面，但是在市场经济中，更多表现出来的却是它存在危害性的一面。参照新制度经济学的分析，在公平的市场交易条件下，关联交易的信息成本和监督成本都会明显低于正常交易时的成本，所以极易促成企业内部交易的完成。 1.2 我国上市公司法人治理结构目标的选择 （1）总体贯彻“股东利益至上”的价值目标。 在我国上市公司法人治理结构目标的选择上，应本着总体贯彻“股东利益至上”的原则。这里的股东，我们指上市公司的所有股东，特别是上市公司的中小股东，贯彻股东利益至上原则就是为了切实维护好上市公司中小股东的权益。因为我国上市公司大股东控制权的高度集中，因此要特别强调股权结构和股东权利对外部投资者的影响。 （2）符合效率优先，兼顾公平的原则。 我国上市公司法人治理结构的体系应包括：所有权、控制权结构及其影响，股东权利、董事会、监事会、经理高管层的构成及其运作，公司激励约束机制，上市公司经营情况和关联方行为，公开信息披露。在具体建立和完善这些体系中，要符合效率优先，兼顾公平的基本原则。 1.3 改善不合理股权结构，形成多股制衡的局面 （1）减持国有股在上市公司中所占比重。 在我国，除极少数上市公司的股权相对分散外，很多上市公司在股权结构上是“一股独大”，大多数公司基本上是大股东处于绝对控股地位。因此，减持国有股在上市公司中所占比重，降低上市公司股权集中度，培育多元化投资主体势在必行 （2）完善我国国有资产管理体制，塑造出真正的国有股权主体。 关联交易的发生将在这样一个非内部人控制的公司内，真正从企业经营、生产的角度出发，合理披露、公平定价，关联交易将会恢复它原来的积极作用。 1.4 完善上市公司董事会制度 董事会在决策时应平衡大股东和中小股东的利益，为防止权力被滥用，应在董事会权限扩张的同时，规定其相对应的义务。为有效减少和避免董事滥权行为，保护股东的权益，应适度强化董事对公司和股东的义务。 1.5 完善上市公司的监督机构 要加强上市公司监事会在保证关联交易公平性的作用，不应仅限于一般性的监督。 2 完善上市公司关联交易信息披露制度 2.1 关联交易的信息披露制度 规范关联交易的重要一点就是信息披露，信息披露一是为了维护投资者的利益，使投资者获得充分、详细的会计信息；二是市场监管者通过严格的信息披露以监督上市公司行为。只有上市公司公允、及时地披露关联交易的相关信息，使投资者充分了解经营业绩和公司财务状况，不被虚假信息的误导，市场才能运转正常。 2.2 规范关联交易的定价 关联交易的核心是合理定价。不合理的定价会引发在关联方之间的收入和利润转移。根据上市公司关联交易的内容，对关联交易的核算进行统一规定。规定凡有国家价的均按国家价计算，凡无国家价的，但有市场价的均按市场价计算。如两者皆无，按成本加统一的比例费用计算。 3 完善相应法律制度，保护股东合法权益 3.1 在司法程序中要引入民事赔偿责任 （1）在证券市场上建立具体可行的民事赔偿责任制度。 我国的《公司法》应保证公平与效率。为了促进上市公司和从属公司及其他利益相关者的共同发展和长远利益，立法中为保证效率，控股股东损害其他利益相关者及从属公司的情况是不可避免的，不应只考虑的是短期利益而禁止各种形式的关联交易。建议在事后补救机制的司法程序上引入民事赔偿责任，有必要建立控股股东赔偿制度。 （2）适当参考判例研究制度。 美国的证券法律是要被告方负担次级举证责任，证明其无罪。在关联交易中，证监会如果发现某家上市公司的关联