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国家赔偿理论及实践若干问题探析 　 　[摘要]《国家赔偿法》自实施以来，在取得成就的同时也暴露了其中存在的问题。文章试图从理论与实践两个方面对此进行 总结 ，并对在实践中进一步修改赔偿法提出了建设性意见。 　　[关键词]国家赔偿；理论探讨；指导实践 　　 　　《中华人民共和国国家赔偿法》(以下简称《国家赔偿法》)自实施以来，我国国家赔偿工作取得了令世人瞩目的成就，但由于其中的一些规定不十分 科学 ，实践中暴露出的一些问题，对进一步做好赔偿工作影响极大，本文拟就相关问题作一点探讨，以讨教于同仁，希望能对国家赔偿工作起到促进作用。 　　 　　一、确立以和谐宪政为指导思想来统领国家赔偿审判工作的新观念，是做好赔偿审判工作的重要保证 　　 　　当前，建设社会主义和谐社会，已经成为举国上下的共同理念。但是，和谐社会的建设不仅由许多局部的、细节的和谐构成，而且更需要整体的和谐。社会整体和谐了，即使在局部和细节上出现了：不和谐，通过微调可能而且易于得以修正，从而使社会总是处于相对和谐的状态。宪政就是建构和谐社会一 政治 一 法律 架构的最重要的和最适宜的政治法律工具，其地位和作用是无可代替的。什么是宪政，毛泽东在1940年2月20日延安各界宪政促进会成立大会上发表《新民主主义的宪政》的演讲中指出：“宪政是什么呢?就是民主的政治。”“真正的宪政决不是容易到手的，是要经过艰苦斗争才能取得的。”在战争年代的人们，对宪政的民主特征都给予了应有的关注。而：在目前的条件下，对宪政的认识不应只局限于此。我们现在的宪政，是以宪法为前提，以民主政治为基础，以法治为基本原则，以限制权力为核心内容，以保障公民基本权利为目的之政治制度或统治模式，它是宪法规范和实施宪法的政治实践相结合的产物。 中国 的宪政应该在建构和谐社会中具有这样的地位和作用。依据宪法的规定，中国已经建构了相对稳定、协调及运转有效的宪政体制。其核心内容是确立了中国共产党的领导和执政地位、人民代表大会制度、体现多党合作和共商国是的统一战线和政治协商制度，体现中华各族人民的平等、团结、互助和共同繁荣的民族区域自治的制度，等等。在目前的国情条件下，这一宪政体制基本上适应现实社会和国家的 发展 状况，并且有较强的社会一政治活力以及广泛的、有效的社会一政治号召力和组织力。现有的宪政体制，中国目前的宪政架构也为国家赔偿审判工作的开展提供了领导力量、制度保证的支撑。国家赔偿审判工作的对象是在刑事、民事行政等案件中受到国家机关不当行使权力侵害的社会弱势群体，他们向国家主张受侵害的权益赔偿，对其主张给予合法的保护，是落实国家赔偿法的具体规定的体现。同时，从社会和谐、国家安定的角度考虑，也是其中不可缺少的一项重要保证。在目前中国和谐宪政尚在建设过程中的情况下，国家赔偿审判工作理所当然地是其中的重要方面，它直接体现出宪政的民主含义。因此，加强国家赔偿审判工作，充分发挥其作用，是和谐宪政的应有之义；反过来说，和谐宪政的建立，是更进一步做好国家赔偿案件审理工作的保证。 　　 　　二、确立过错归责原则，是深入地开展国家赔偿审判工作的客观需要 　　 　　《国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益而造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。由于该条是在《国家赔偿法》总则部分出现，在《国家赔偿法》颁布实施之后，许多学者很 自然 地基于这条的规定，都得出了我国《国家赔偿法》的归责原则是违法归责原则的结论，在司法实践中，经常以此来指导国家赔偿案件的研究、讨论。现在，《国家赔偿法》已经实施十余年，无论从理论还是实践的角度，都应对此进行一些思考，我国国家赔偿是否应当以违法作为归责原则?对此应该如何认识?笔者认为，首先应弄清什么是归责原则。所谓归责原则，一般是指确认和追究行为人责任的根据和基础，这种被抽象出来的根据和基础，称为侵权行为的归责原则。在民法学上，归责原则是指侵权行为人的行为或物件致他人损害的事实发生后，应依何种根据使其承担民事责任的法律原则。虽然由于国家赔偿责任与民事赔偿责任多有不同之处，不可类同比附，但在皆因侵权行为而引起赔偿这一点来说，也有相似之处，在国家赔偿责任归责原则方面也可借用民法学体系中的术语、原则，以更好地认识国家赔偿原则究竟以何为准的问题。根据我国学者对民法相关问题的研究，从民事立法和司法实践出发，我国民事归责体系是由过错责任原则、过错推定原则、公平责任原则组成，根据一般的侵权行为理论，一切侵权行为的共同特征就是都有违法行为的发生、损害后果的存在和违法行为与损害后果的发生二者之间的因果关系。国家赔偿，是由于国家机关及其工作人员行使职权时的职务侵权行为所导致，如果将其侵权行为只以违法作为赔偿的原则，一是在侵权归责原则之外又