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猥亵儿童罪从重处罚情节设计实证统计报告 　　一、研究背景及思路　　近年来，我国猥亵、强奸儿童事件接连见诸报端：安徽某小学校长杨某性侵9名四年级以下女学生，海南某小学校长陈某带4名女学生开房等。猥亵儿童罪这一罪名开始为公众所熟悉。　　根据我国《刑法》第二百三十七条规定，猥亵儿童的，在五年以下有期徒刑或者拘役的法定刑幅度内从重处罚，聚众或者在公共场所当众猥亵儿童的，则在五年以上有期徒刑的法定刑幅度内从重处罚。但是与《刑法》第二百三十六条规定的强奸罪的从重处罚情节的对比来看，猥亵儿童罪的“从重处罚”显得过于单薄和苍白无力。这就导致了法官在作出判决时难以保持较为统一的量刑标准，从而出现“同案不同判”，罪责刑不相适应的情况。　　为了明确并完善猥亵儿童罪的从重处罚情节，笔者认为有必要通过对案件进行分析，找到这一类案件的所有量刑情节，并对这些量刑情节进行系统的提取与评判，以达到对猥亵儿童罪从重处罚情节设计的目标。笔者以“北大法宝”上的298份已经宣判的猥亵儿童案件为分析样本①，对其中的量刑情节进行统计分析。　　二、量刑情节分析　　量刑情节是指法律直接规定或授权审判机关决定的，量刑时应当考虑的决定量刑轻重或者免予刑罚处罚所依据的各种主客观事实②。由于量刑情节对于犯罪分子所要接受的惩罚有十分重要的意义，所以从犯罪行为的社会危害性和人身危险性两方面入手，对案例样本进行细致的整理分析。通过对案例分析，笔者发现，猥亵儿童罪的量刑情节主要有案发地点、受害儿童人身损害、侵害事实以及是否取得被害人及家属谅解、是否为累犯与自首坦白6类。前三类主要反映犯罪行为的社会危害性，而后三类主要反映犯罪分子的人身危险性。　　（一）案发地点　　在所分析的298份样本中，有44起案件是发生在公共场合的，但是这些公共场合在案发时都普遍存在人员流动性小的的特点，所以在司法实践中认定这些案发地点是否属于公共场合而应从重处罚存在一定困难。在这44起在公共场合猥亵儿童案件中，仅有3起案件是在法院判决书中明确指出属于“在公共场合猥亵儿童”，对犯罪分子从重处罚的。　　（二）受害儿童人身损害　　猥亵行为对儿童的身心健康都造成了极大的损害，但是由于猥亵行为的特殊性，一般不会对儿童的身体造成十分严重的损害。从分析得样本中，我们看出，受害儿童无身体伤害的比例最大，近70%；仅描述受伤状况的占近20%；明确等级的有10%左右。在有伤害等级的统计中，轻微伤最多，近90%，轻伤及以上的比重较小。数据表明猥亵行为给受害人造成的身体伤害程度总体来看并不大，但不排除个别恶性事件的存在。　　（三）侵害事实　　比照强奸罪的从重处罚情节，笔者同样对犯罪分子的猥亵行为的发生次数和猥亵人数进行了统计分析。样本统计结果显示，一次猥亵一人的比例为65.4%，而猥亵多人或多次猥亵同一人的案件的发生率高达34.7%，其中犯罪分子多次猥亵同一人的比例达14.0%，并且一名犯罪分子猥亵多名儿童的情况也高达20.7%，足以证明这一部分犯罪分子主观恶性大，社会危害性高，为满足自己的欲望，视法律为无物，情节恶劣。　　（四）取得被害人及家属谅解与自首坦白　　在298份样本中，经过统计共有22起案件中的被告人取得了被害人及其家属的谅解，从而获得了对被告人的从轻处罚，通常获得谅解的方式为向被害人及家属道歉，积极赔偿。也存在部分被害人及家属不接受被告人的道歉和赔偿，但这并未影响法院作出判决。有64起案件中的被告人主动坦白案件事实，自愿认罪，其中12起案件中的被告人选择自首。这一部分犯罪分子能够积极获取被害人及家属的谅解，主动坦白，自愿认罪，人身危险性较小，法律的规定从轻处罚。　　（五）累犯　　在样本中有12起案件的被告人系累犯，约占样本总数的4.4%，这一部分被告人不思悔改，仍犯前罪的行为，按照我国《刑法》关于“累犯”规定，从重处罚。　　三、猥亵儿童罪从重处罚情节设计　　通过前文对猥亵儿童罪量刑情节的列举分析，对犯罪分子适用从轻处罚的量刑情节不再讨论，主要针对引起对犯罪分子从重处罚的量刑情节进行分析。通过对样本的分析，结合犯罪行为的社会危害性和犯罪分子的人身危险性，考虑到我国司法实践情况，将猥亵儿童罪的从重处罚情节设计如下：　　聚众或在公共场合当众猥亵儿童的，应从重处罚；　　猥亵儿童致其轻微伤的，应从重处罚；　　猥亵两人以上或猥亵同一人两次以上的，应从重处罚；　　（一）聚众或在公共场合当众猥亵儿童的，应从重处罚　　在我国刑法中，猥亵儿童罪参照猥亵妇女罪以聚众或在公众场合当众猥亵儿童作为从重处罚情节。这样的从重处罚情节是具有合理性的，但在“公共场合”“当众”猥亵儿童”的认定标准仍然难以确定，存在较大争议。在统计的298份案例法院判决中没有对于这些地点是否属于“公共场合”的相关认定，这对于法条及量刑的适用是否正确有较大的影响。　　第一种是对“公共