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法 学 杂 志 商业贿赂的刑法规制 以私营部 门为例 CriminalRegulationsOnCommercialBribery 卢建平 张旭辉 (北京师范大学刑事法律科学研究院 北京 100875；中国人民大学法学院 北京 100872) 内容提要：本文通过比较分析相关概念，廓清了私营部门内商业贿路犯罪的具体内涵．并梳理了国际公约和国 内立法层面对此进行刑法规制的概况，进而探讨了不同规范背后的利益诉求，在此基础上．提出了私营部门内商业 贿赂犯罪立法完善的若干建议。 关键词：私营部门 商业贿路 刑法规制 很多人认为，进行市场化改革是从产生基础、发生几 是代表其雇主利益行事而从事的贿赂行为。这一概念是 率和规模上减少腐败的根本出路。这样的论述，多是针 建立在普通法上雇主和雇员的信托关系以及基本的代理 对治理由于行政性垄断、政企不分等所造成的腐败以及 原则基础上的。德国、法国、瑞士、加拿大等大多数国家 公职人员腐败而言的，而对于发生在市场运行中、私营部 的法律都认为商业贿赂是私营部门在商业交往过程中发 门内腐败犯罪的产生原因、发生机理、治理模式等，学界 生的贿赂行为，从而与公职人员的贿赂相区分。这种观 却少有论及。本文以私营部门内商业贿赂犯罪为切入 点所限定的商业贿赂可以说是狭义的商业贿赂行为。 点，以国际公约和外国立法的相关规定为参照，并结合中 我国目前正在进行声势浩大的反商业贿赂专项斗 国正在开展的反商业贿赂专项斗争，探讨私营部门内商 争，然而对于什么是商业贿赂，理论界与实务界尚未达成 业贿赂犯罪的治理之道。 共识。目前比较权威的观点是根据 1993年 《反不正当竞 一 、 概念界定：相关用语的分析E匕较 争法》的规定，将商业贿赂界定为在商业活动中，经营者 在深入论述私营部门内商业贿赂犯罪之前，我们需 为销售或者购买商品、提供或者接受服务而采用给予对 要廓清其与商业贿赂以及我国刑法中规定的公司、企业 方单位或者个人财物或者其他利益的行为，是贿赂的一 或者其他单位工作人员贿赂犯罪∞的区别和联系。 种表现形态，并认为现行刑法有关商业贿赂的规定散见 根据 《元照英美法词典》的解释，商业贿赂 (Commer- 于分则第三章第三节妨害对公司、企业管理秩序罪、第四 cialbribery)是指在不公平的商业活动中，买卖一方以给 节破坏金融管理秩序罪和第八章贪污贿赂罪中。四这种观 付对方雇员或代理人利益的方式击败其他竞争对手的行 点将商业贿赂界定为是发生在商业活动中的贿赂，既包 为。回在美国，私营部门内的贿赂也被称为商业贿赂，通常 括发生在私营部门的贿赂，也包括发生在公务部门的贿 被定义成为了促使私营部门的雇员代表行贿者利益而不 赂，可以称为广义的商业贿赂行为。严格说来，在我国目 作者简介：卢建平(1963一)，男，汉族，浙江桐庐人，北京师范大学刑事法律科学研究院常务副院长、教授、博士生导师。 张旭辉(1979一)，女，汉族，河南漯河人，中国人民大学法学院博士研究生。 ① 郑也夫：《腐败的正负功能》，载 读《书)1993年第5期；张曙光：《经济学(家)如何讲道德》，三联书店2001年版，第lO页。 ② 2006年6月2913通过的 《中华人民共和国刑法修正案(六)》第7、8条对 1997年 《刑法》第 163、164条进行了修改，将其主体扩大为 公司、企业或者其他单位的工作人员，由于修改后的罪名目前尚无权威、统一的称谓 ，本文暂以公司、企业或者其他单位工作人员受贿罪以及对 公司、企业或者其他单位工作人员行贿罪来概括这两条的规定。 ③ 《元照英美法词典》，法律出版社2003年版，第253页。