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公司解散诉讼的现实困境与司法对策 汤兵生* 内容摘要：公司解散纠纷近年来迅速增多，也存在很多问题亟待解决。以上海法院近5年公司 解散案件的实证分析为基础，从具体案例和统计数据入手，可以发现审判实践中公司解散纠 纷在“严重困难”和“重大损失”的判断标准和判断主体、其他途径不能解决的判断标准、其他 严重困难的具体形态、股东不当利用甚至滥用诉权、替代性机制以及诉讼财产保全的范围和 解除保全、关联程序的衔接等方面均存在较为突出的问题。对此提出细化“严重困难”及“重 大损失”、其他途径无法解决、其他严重困难的认定标准，增强股权转让的可操作性，增加强 制股权置换、任命临时管理人、公司分立等替代性手段，探索法院与政府有关部门化解公司 僵局的联动机制，明确规定公司解散诉讼中财产保全的范围和方式应以不影响公司正常经 营为限，并在立法层面上对公司解散诉讼和司法强制清算等程序之间建立衔接机制等相应 的司法对策和完善建议。 关键词：公司解散 判断标准 滥用诉权 财产保全 程序衔接 从公司法理论和各国公司法实践来看，公司解散（Winding up）主要有三种情况：自愿解散、行政 强制解散、法院强制解散。自愿解散一般是章程规定的解散事由出现或股东合意解散；行政强制解散 一般是在公司违反法律、法规，被行政机关依法撤销或吊销营业执照而解散；法院强制解散也叫公司 司法解散，一般是在公司出现僵局或其他问题，经相关当事人申请，由法院以判决或调解形式出具生 效法律文书使公司得以解散。2006年1月1 日起修订施行的《中华人民共和国公司法》第183条以立法 形式确立了公司的司法解散制度，赋予了持有公司百分之十以上股权的股东要求公司解散的诉权， 是公司法上保护股东权利的一大进步，也是公司法引入司法审判权以制衡股东意思的重要体现。 自 2008年5月19 日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 （以下简称“《公司法》司法解释（二）”）进一步增强了司法解散的可操作性，公司解散诉讼因此也逐年 大幅增加，但其中仍存在不少问题亟待解决。以上海法院为例，2006年审理公司解散诉讼仅1件，2007 年仅为3件，但2008年大幅上升至31件，2009年达57例，2010年1—8月即达22例。在本文中，笔者收集 梳理了近5年来上海法院有关公司解散的全部案例以及法院审理此类案件中所遇到的主要难题，并 提出和分析了解决这些诉讼难题、完善公司司法解散制度的若干建议。 *上海市虹口区人民法院法官，上海交通大学凯原法学院硕士研究生。 ·111 · 东方法学 2011 年第4 期 一、法院强制解散公司的必要性 一般而言，公司意思自治被公认为是处置公司内部纠纷的基本理念。公司自治是私法自治原则 在公司领域中的延伸和体现，公司自治反映的是以公司为主体的意思自治。私法自治是民商法的核 心理念，也是民事法律行为的基本原则。私法自治之原则，或个人意思自治之原则，是指私人之生活 关系原则上由各个人依其自由意思予以规制，它使私人成为法律关系的主要形成者，国家只消极地 〔1 〕 加以确认，而予以拘束力，不宜妄加干涉。 根据公司意思自治的要求，“资本多数决”就成为公司治理 的基本原则，对公司参与经济活动并进行决策起到决定性作用。“资本多数决”原则体现了股份平等， 充分尊重股东意愿，其一方面符合经济学原理，即投资额和风险承担决定了股东收益，因此股权份额 多者就意味着其承担了更多的投资风险，相应得其应该获得更多利益，这种利益不仅表现为股份分 红收益，也包括其有更多机会参与公司经营管理，握有左右公司决策的权利。一般情况下，大股东的 利益与公司利益紧密联系，其决策被假定为会对公司及其他股东利益负责，另一方面这也符合团体 行为的逻辑要求，即所谓的“少数服从多数”，这种原则兼顾了民主和效率，在社会活动中长期被沿 用。所以，公司自治以及其衍生出的“资本多数决”原则很长一段时间内被法律加以绝对保护。 然而，现实生活却并