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主讲人：史际春（中国人民大学法学院教授、博士研究生导师） 主 题：公司法的理念 时 间：2000年12月11日 今晚我们十分荣幸的请到了史老师演讲。关于史老师我就不多介绍了，下面让我们用热烈的掌声欢迎史老师开始今天的讲座。 史：之所以要讲这个题目，也是考虑到它比较温馨。原来我想在贤进楼501，都是法学的同学听，所以可以讲得专业一点嘛。如果是面向全校学生，那就不能讲得太专了。要讲得让大家感兴趣。为什么要讲公司法的理念呢，是因为，我从事法学教学差不多二十多年了，我深深体会到一种法的制度，一个法的概念或者规定，如果它背后的理念没有被社会上大多数人认识的话，这个法，这个概念、这个制度往往难以真正被理解、执行。 　　举一个简单的例子。这一年被媒介炒得风风火火的价格卡特尔的问题，价格同盟的问题。《价格法》第十四条第一款，已经规定了三年多了，可是政府官员都在那儿说，价格同盟好。可见，社会成员没有认识到这个制度的理念，他们的法放在那儿也没有用，一纸空文。公司法也是这样。我们以为引进美国的公司制度、日本的公司制度，我们就建立现代企业制度了，可是现在看来，根本不是那么回事。企业设成股份公司、有限公司，是不是就是现代企业制度了？不是，在发达国家也不是。我最近到日本去开了关于公司的一个会--亚洲型法人治理结构的国际研讨会。在日本和韩国，它们股份公司家族式经营的多得是，家族式经营就不是现代企业。没有制度化、规范化、科学化的这样一种治理结构就不能有一种稳定的机制来使企业面向市场，从事经营，进退自如，进能赚钱，退能把损失降到最小，然后股东把财产收回来，再根据价格的信号和自己的利益驱动，把它投到别的地方，别的领域去。这就是通过市场配置资源，可是我们做得到吗？从现在国有企业改为股份公司和有限公司来看，我个人的观点，有限公司比没有改的更糟糕了。股份公司略微好一点点，但是也是从老百姓口袋里掏钱，剥削的工具，没有起到什么太好的作用。在这里面，理念起到很大的作用，对公司法怎么理解起很大的作用。我想应当澄清探讨的公司法理念很多很多，可能不下一百个。我临时抱佛脚找一些我认为重要的。今晚，我们这两个小时找到几个算几个，讲到一个半小时时我们讨论。大家有什么感想，有什么问题，有什么要发表的观点到那时再开始讨论。 首先一个似乎没有问题的问题--公司是什么？ 公司是一种高度的辩证法，把外部主体的意志公司内部化。法律上把公司和治理公司的主体作为分别的独立的主体，但是法律又要求公司的意志必须是股东的共同意志，外部意志内部化。所以德国反垄断法规定，股东大会的决议视为卡特尔协议。股东大会的决议是公司内部的事。但它同时又是有别于这个公司的许多其他主体他们的一个协议。这就是，公司外部意志内部化。法律上要求所有者支配。公司的一切意志一切行为都应该来源于股东的意志。可是股份之下的民主该如何评价呢？股东的意志就是大股东的意志，股份民主按股份上少数服从多数不是按照人来少数服从多数，对不对呢？这是世界各国的通例，应该如此。资本的原则，谁出钱多，谁的发言权大，谁的利润就应该多，天经地义。但是，大股东支配，董事会中心主义即大股东中心主义，它的极端的发展就破坏了现有的财产关系。现有的财产关系实际上是私有制的财产关系，财产分别为不同的所有者所有的财产关系，毕竟还没到共产主义呢。大股东支配，董事会中心主义发展到极点就侵害了其他财产权主体合法的权利。这是一个高度的辩论法。现有的财产关系被破坏以后，公司制度本身又要遭到毁坏。就好比私有制发展到极点，私有制的社会也就要被破坏，就要被革命所改造所推翻，这个道理上是一样的，所以呢，又要来加强小股东的保护。小股东也是股东，他们虽然不能决定形成公司的意志，也就是所有者的共同意志，但是它作为财产权主体，在私有制还要维持的情况下，最起码的权利还要维护。什么权利呢？参与权，他想参与就让他参与吧；知情权，投资了这个公司经营得怎么样，我总应该知道吧；合理合法的分配权，有利润我要分，你们大股东不要搞各种各样的贸易不分红。这些权利要保护。亚洲金融危机以后，大家冷静下来一看，美国的公司最好，效率最高。为什么，一分析，它对股东的保护最好，也就是私有制财产关系也维护得最好，所有权关系它维护得最好，所以它的企业效率高。在美国，通过证券商买了几股股票，你可以打电话到公司去问你们这是怎么回事？那是怎么搞的？我是股东。这个在日本、欧洲都不行，在中国更不行。日本和欧洲于是向美国看齐--要加强小股东的保护。让公司真正成为股东的共同利益主体，共同意志的手段和工具。德国近几年的一个案例说明日本和欧洲都在向美国看齐。德一个海德堡大学的教授文格尔买了奔驰公司的股票