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关于医疗纠纷案件的几个问题和建议 ［ 发表时间：2008-1-30 14:42:43 阅读： ］ 山东志城律师事务所??? 施磊（此论文获2007山东律师论坛民事类三等奖） ??? 内容摘要：随着医疗纠纷的日益增多，社会对医疗纠纷的处理也日益关注，对这类纠纷如何处理也成为司法实践中的热点和难点问题。对该类案件如何适用法律，举证责任如何分配以及归责原则等相关问题，则更是仁者见仁，智者见智。本文拟就上述问题提出自己的浅见，与各位同仁探讨。??? 主题词：法律适用? 举证责任? 赔偿标准? 归责原则 ??? 正文：医疗损害赔偿纠纷，是指发生在医疗过程中因医疗机构及其工作人员违反法律义务，导致患者受到损害而引发的赔偿纠纷。医疗损害的发生，不仅会造成患者的生命、健康等人身权利受到损伤，同时还会对医疗机构及其医务人员的声誉、财产等造成影响。如果对医疗纠纷处理不当，可能会导致对患者或医疗机构的利益侵害，甚至会阻碍医学事业的健康发展。目前社会对医疗纠纷的处理也十分关注，同时妥善处理医疗纠纷也是司法实践中的难点。本文就在代理该类案件中所遇到的问题进行了探讨，并针对问题提出对策，以求对律师实务有所帮助。??? 一、医疗纠纷案件的法律问题??? (一)法律适用问题。??? 2002年9月1日《医疗事故处理条例》(下称条例)正式施行，与以往的《医疗事故处理办法》相比虽然在指导原则、鉴定程序、赔偿计算标准等方面有了较大改变。但《条例》作为行政法规，在医疗事故的处理程序、鉴定程序等规定上仍然有明显的行政色彩。在《医疗事故处理条例》公布后，最高人民法院下发了《关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知》(下称通知)。该通知指出：“条例施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照条例的有关规定办理；因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定。条例实施后，人民法院审理因医疗事故引起的医疗赔偿纠纷民事案件，在确定医疗事故赔偿责任时，参照条例第四十九条、第五十条、第五十一条和第五十二条的规定办理。”最高人民法院这一通知下发后，对医疗损害赔偿纠纷案件的法律适用做了规范。??? 目前在实践中医疗纠纷可以简单地分为两类：一是医疗事故损害赔偿纠纷，二是非医疗事故损害赔偿纠纷。后者是指医疗过失导致患者方损害但尚未达到构成医疗事故的程度的案件。由于该类纠纷在条例中明确规定：“不构成医疗事故的，医方不承担责任”，因而患方无法也不可能依据条例要求处理。而在这种情况下，即：患方存在受损害的事实；医方存在过失；患方的损害与医方的过失之间存在因果关系。患方依据民法通则起诉的仍应得到赔偿。因而根据最高院的通知，则出现了构成医疗事故的依据医疗事故处理，构不成的依据《民法通则》处理，同时当事人不要求按医疗事故处理时法院按《民法通则》处理，这样就造成同样纠纷得到的赔偿额不一致的情况。因而在目前医疗纠纷案件审理过程中，法律适用问题是棘手问题，而且各地法院因为对当事人诉求的认可程度及对医疗事故鉴定申请的处理不一致，法律适用也不统一，造成了司法实践一定的混乱。??? (二)举证责任问题??? 《民法通则》中规定了五种情况为特殊侵权案件，适用举证责任倒置的分配方式。其后《专利法》、《环境保护法》又规定了两种举证责任倒置的情形。而最高人民法院证据规则规定了八种，除去以上情形外，还有共同危险行为致人损害和医疗纠纷两种。共同危险行为有法学理论作为根基存在，而医疗纠纷的举证责任的规定则师出无名，而且在实际操作中存在种种困难。??? 医疗纠纷的发生一般是患方自身存在一定的疾病，同时医疗行业存在较高的风险，医学上目前尚有很多未解之谜，医方本身处于不利的地位。仅仅因为医方有专业知识，保存病历等的便利便将医疗纠纷举证责任倒置于医方，是不科学的。具体而言，医方在实践无法举证的情形有：１、医学自身的发展规律导致的无法举证。比如某些疾病在治疗过程中所发生的不良反应，并不是简单可以用对错来回答的。患者本身疾病的存在、药物本身所具有的副作用、个体差异以及医学水平的局限等等，都有可能是难以解释，难以防范的。２、患方原因造成医方无法举证。患方隐瞒病情，拒绝治疗产生的后果难举证，患方出院后不遵医嘱导致的后果难以举证。在乡、村级医疗单位，患者出现问题，其亲属往往情绪冲动，进行打、砸、抢，围攻医务人员、抢走医疗用品、毁坏病历等的情形屡见不鲜，由此导致医方根本不可能举证。以上虽然陈述了医疗损害赔偿纠纷中医方负举证责任的不利因素，我们应同时看到自从证据规则出台后对医疗行业规范的积极作用。如医院内部的管理日益完善，医生的法律意识不断增强，病历的记载更加细致规范，患者的知情权日益得到尊重等，这不仅是对患方负责，同时也是对医务人员的一种保护。因而此类案件举证责任倒置虽有弊端，但至少