自考国际私法第二章复习重点.docx

国际私法第二章国际私法的立法史唐朝《永徽律》“诸化外人同类自相犯者，各依本俗； 异类相犯者， 以法律论”；西方到18世纪下半叶， 开始进入“立法的国际私法”阶段欧洲成文冲突法，受到18世纪荷兰“法则区别说”， 萨维尼“法律关系本座”说的影响；最早在国内法中规定冲突规则的，1756年《巴伐利亚法典》， 1794年《普鲁士法典》， 最有影响的 1804年《法国民法典》；19世纪末， 出现了以单行法规来专门规定冲突法的立法方式，代表有1896年《德国民法施行法》，1898年《日本法例》；《法国民法典》特点：在属人法方面，把自“法则区别说”以来一直在欧洲实行的住所地法，改为国籍国法， 本条后来被大多数大陆法系国家接受；第三条和其他一些条文，都是通过单边冲突规范，只规定对什么问题适用法国法， 本条后来被《德国民法施行法》系统地发挥；采取分散在有关编章中规定实体民法规范的同时， 附带规定相关冲突规范的立法方式，对许多国家的立法有影响， 比利时，西班牙，阿根廷；国际私法国内立法的新发展：国际私法的调整范围扩大了，而规定却越发趋向详明了；法律选择的灵活性增加了，如大都采用双边冲突规范的形式， 大量采用选择使用准据法的冲突规范形式， 一些新的法典更把最密切联系原则作为法律选择的总的指导思想或最重要的冲突原则大加强调在法典结构上，一些新的法典已经向民法典，刑法典一样，有总则，分则部分，而且大都分别就案件的管辖权，法律适用及外国法院判决的承认及执行三个方面做出规定，从而扩大了传统冲突法内容，提高了冲突法作为独立法律部门的地位。国际私法统一化的概念：本书采用， 对统一国际私法应作广义的理解，它既包括对传统国际私法，即冲突法和某些国际民事诉讼法的统一，也包括对实体民商法的国际统一；统一国际私法的国际组织：19世纪末开始出现， 就统一冲突法与程序法而言，成就最大的是，海牙国际私法会议， 发展经历了两个阶段1893年海牙国际私法会议召开，到1951年第七届海牙国际私法会议通过，正是确立她作为一个常设的国际组织，实际上是一种临时会议，非国际组织。1951年后，开始致力于国际范围内国际私法的统一。中国与1987年7月3日加入。与上并行，泛美会议和美洲国家组织国际私法会议。著名的古巴法学家布斯塔曼特的《布斯塔曼特法典》在1928年哈瓦那的第六届泛美会议上通过。更具世界规模的是， 国际联盟和联合国国际联盟主持通过了1923年《关于承认仲裁条款的议定书》，1930年《关于本票，汇票的日内瓦公约》联合国致力于国际私法统一工作的是它的“国际法委员会”，但是是由国际公法专家组成的。主要通过公约有 1950年《关于宣告失踪者的公约》，1951年难民地位公约等。罗马“国际统一私法协会”当居显要地位， 中国1986年1月1日正式成为其会员国， 其主要成就在国际货物买卖法，国际运输发票，国际仲裁法，国际民事责任。联合国国际贸易法委员会，成立于1966年，中国是其成员国之一。主要活动集中在国际贸易法，国际商事仲裁法，国际海运法等。当代冲突法统一工作的特点：从内容看，冲突法和实体法方面，二战后，统一国际私法的努力和工作重点，从亲属法，继承法等领域扩大及整个国际经济，贸易关系，侵权责任，电子商务等领域。在程序法方面， 则已覆盖了国际民事诉讼，商事仲裁的各个重要方面及 ADR（代替性争议解决方法）通过国际努力，国际私法统一化运动正从区域性想全球性发展，联合国的有关机构越来越多地参加进来；在统一冲突法的进程中，法系之间传统的对立与差异不断得到协调与缓解，在程序法上，各国之间也开始采取求同存异的态度。国际私法学说史法则区别说：意大利的法则区别说，代表人物是巴托鲁斯，他抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，并且把解决法律冲突分为两个主要的相互联系的方面来进行探讨，即 城邦的法规能否使用在域内的一切人（包括非居民）， 和， 城邦的法规能否适用到了城邦意外的自己的居民。法国的法则区别说，杜摩兰提出契约关系中，应适用当事人自主选择的那一习惯的主张，后来被称为“意思自治原则”，目前选择契约准据法普遍接受这种原则。另一位法学家达让特莱，与杜摩兰对立，主张把领域内一切人，物，行为都置于当地习惯的控制之下，还主张，发生是“人法”还是“物法”疑问的时候，应当认为物法。荷兰的法则区别说， 代表人物胡伯， 把荷兰礼让学派系统化，提出三原则， 即任何主权者的法律必须在其境内形式，并且约束其臣民， 而在境外则无效；凡居住所在其境内的，包括常住的与临时居住的人，都可视为该主权者的臣民；如果每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权利者，也应让它们在内国境内保持其效力，只要这样做不致损害自己及其臣民的权力或利益。这条原则引发了英美学派的既得权观点，后来被英国的黛西继承和发扬。萨维尼的法律关系本座说