审查、修改合同中应注意的问题.pptVIP

第一、审查、修改合同的基本要求 尽量要求客户提供电子文档，以便修改、存档。 通常只能以个人名义采用信（便）函的方式（建议用电邮对客户进行回复）阐述建议内容即可。 禁止冠用《法律意见书》、《律师函》、《法律建议书》等明显可能误导客户并增加执业风险的文书格式，除非客户明确要求另行出具上述专业法律文书并支付报酬。 客户提供的合同文件内容极不完整而无法修改的，应与客户沟通后为客户重新提供专业合同文本作为参考。若对审查修改的合同领域不够熟悉，应参考内网或专业网站上类似合同样本，并请教该领域的资深律师，不可敷衍了事。 应就修改合同条款的意图、目的及所要避免的法律风险向客户做出提示，其中较为重要的条款应在回函中特别提示。 第二，审查、修改合同的基本规则 1、 立足点及侧重点： 1.1 合同的目的性； 1.2 合同的有效性； 1.3 合同的平衡性； 1.4 合同的可操作性； 1.5 合同结构的合理性； 1.6 合同的可接受性。 2 基本原则： 2.1 忠实原稿原则； 2.2 合理审慎原则； 2.3 独立审查原则； 2.4 意思自治原则； 2.5 繁简得当原则； 内资企业、政府机构： 言简意赅、表述清晰、避免长篇大论 ； 外资客户： 内容详尽，描述全面细致，充分考虑交易过程中可能产生的所有法律风险。 第三、审查、修改合同的重点及技巧 3.1合同首部的审查要点。 合同首部主要由合同名称、合同主体栏、合同描述三个部分组成。 3.1.1合同名称是否准确。 3.1.2合同主体是否遗漏或适格。 （资格、资质或取得行政许可；合法授权） 3.1.3引言部分对合同背景的描述。 3.2 合同正文的审查要点。 3.2.1 通用条款。 （1）当事人的名称或者姓名和住所； （2）标的； （3）数量； （4）质量； （5）价款或者报酬； （6）履行期限、地点和方式； （7）违约责任； （8）解决争议的方法。 3.2.2注意不同类型合同的特有条款是否约定齐备。 买卖合同：除依照《合同法》第12条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、运输方式及费用承担、保险等条款。 赠与合同：应注意是否为具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，以及是否附义务。 施工合同的：工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 货运合同的：收货人的名称或者姓名或者凭指示的收货人，货物的名称、性质、重量、数量，收货地点等有关货物运输的必要情况。 保密条款的约定。 3.2.3合同的生效。 应注意修改、审查的合同是否存在以下的4种特殊合同生效条件： （1）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续方能生效的； （2）附生效条件的； （3）附生效期限的； （4）效力待定的，包括限制民事行为能力人订立的合同、无权代理人订立的合同和无权处分人订立的合同。 3.2.4违约责任（包括但不限于） 定金：不超主合同标的额的20% 第三方担保； 违约金：违约金、定金的择一适用（合同法116条） 逾期履行的处罚； 赔偿损失：违约金不足以弥补实际造成的损失的，损失方有权要求追加赔偿。 失效或解除的条件：约定解除权的行使范围及程序 切忌使用“任何一方违反本合同约定的，均应承担违约责任 ”等模糊性条款。 3.2.5不可抗力。 （1）合同中是否约定不可抗力条款； （2）不可抗力条款是法定免责条款，约定不可抗力条款如小于法定范围，当事人仍可援用法律规定主张免责；如大于法定范围，超出部分应视为另外成立了免责条款； （3）不可抗力作为免责条款具有强制性，当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外。 3.2.6争议的解决方式。 （1）仲裁 仲裁机构的选择应当单一，名称应当准确唯一 a、力争约定在客户所在地某仲裁机构仲裁； b、可以约定在被申请人所在地某仲裁机构仲裁； c、国际贸易合同可约定在双方认同的第三国仲裁机构仲裁。 选择仲裁委员会仲裁样本条款如下：“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交XX仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力，仲裁适用XX国法律。” （2）诉讼 被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所